TRIBUTAÇÃ* EXTRAFISCAL E DIREITOS FUNDA*ENTAIS: PRO*RAMA EMPRESA CIDADÃ E *I*E**A-MATERNIDADE TAX*T*ON *ITH NON FISCAL P*RPOSES AN* FUNDA*ENTAL RIGHTS: CITIZEN COMPANY PROGRAM AND *ATERNI*Y LICENCE André Folloni* Rita de C*s*ia Andrio*i B*zila P**on** Resumo: O obj**ivo deste ar*igo foi exam*nar, A*s*ract: The p*rpose of this **ticl* was to, cri*i- cr*ticam*n*e, a form* de promoção do direi*o c*lly, examine the *** of promot*on of the fun- fun*amental s*cial à licen*a-maternidade pe*o d*mental social r*ght to mat*rn*ty-licen** by the P*og*ama Empresa *i**dã, que pr*rroga a licen- Cit*z*n Company *rogram, whic* extends the ça par* alé* do prazo prev*sto *a C*nsti*uição. lic*ns* b*yond the t*rm p*ovided in the C*n- Essa promoção ocorre por meio *e incentivo tri- *t*t*t*on. *his p*omo**on occurs throug* t*x but*rio aos emp*egadore*. *o* isso, o artigo exa- incent*ves to *m*loyers. Th**e*ore, *he artic*e minou a tr**utação e*quanto *nstrumen*o est*tal exami*ed the ta*ation *s an State **strument *o de promoção d* con*u*as socialmente dese*á*eis: pro*ote soc**lly de*irable behaviors: in a*ditio* *ara além da sua função tra*icional *e arrecada- to its traditi*nal fu*c*ion of sto*age, the no* fis- *ã*, as f*nções chamad*s "extrafiscais". Em se- c*l purpose* of t*x*tion. T*en, the article char- g*ida, caract*ri**u a lice*ça-mat*rnida*e *omo a*terized the mater*ity-*icense as a fund*mental um direit* f**da*ental soc*al expressa*ent* social righ* expressly *tated as such in the Con- previ*to, *nq*anto tal, na Constituição, e a q*es- sti*uti*n, and the question of its ef*ectivenes*. tão *a sua efic*cia. Adiante, o artigo examinou *s Ahead, th* *rticle examined the provisio*s ** di*positiv** da L*i n. *1.**0/2008, que *nstit*iu o Prog*ama Empresa *i*adã, e os *nstrumentos infralegai* q*e * regulament*m. Finalmente, di*- c**i*-s* *e a extrafisc*lidade tributári*, na *orma *omo apli*ada no Pro*rama es*udado, de fato, Law n. 11.770/2008, which est**lishes the Citi- *en Company Program, and th* i*fra-lega* in- strume*t* t*at regulate it. Finally, it disc*ssed if t*e *axation with non fis*al purp*s*s as applied to the Progra* act*ally contr*bu*es signifi*antly cont*ibui si*n*fi**tiv*m*n** para a p*omo*ã* *o to *he p*o*otio* of th* fundament*l **ght to d*reito *undame**a* da licença-*aternidade por maternit*-license through the Citizen Compa*y meio do Programa Empresa C*dadã, e se há uma efetividade práti*a ness* caso. Concluiu-se que o *rograma, e*bor* tenha *s*ecto* amplamente positivos, **mbé* apresenta *ontos negati*os, restringindo, injustificadamente, * *spectro de mulher*s que poderiam ser be*efici*das. Program, and if *here is a practical effective*ess in t*is c*se. It was concluded tha* the pro*ram, althou*h made with * lot o* posi*ive as*ects, also has negative *oints, unreasonabl* re*tricting the *pectrum of women who *ould benefi*. Keywords: Taxa*ion. Fundament*l rights. De- Palavra*-*have: Tributa*ão. Direitos f*ndamen- velopment. Mat*r*ity-li*e*se. Citizen Company ta*s. Desenvo*vimento. Licença-m*ter*i**de. Program. Prog*ama Em*resa Cida*ã. * Douto* em Direito do Estado pe*a U*i*ers*dade Fede*al do Paraná; Prof*ss*r do P*ograma de Pó*-gr*duaç*o em Di- re*to *a Pontifícia Un**ersidad* *atólica do Par*n*; Rua Imacul*da C*nc**ção, 1155, Prado Ve*h*, 80215-901; Curitiba, Paran*, Brasil; foll*ni.andre@pucp*.br ** Espec*alista em D*re*to e *roces*o do Trabalho *ela Po*tifícia Universid*de Ca*ól*ca d* Paraná; Mest*anda em *irei*o *conômico e S*c*oa*b*enta* pela Pont*fícia Uni*ersida*e Católic* do Paraná; Rua Imaculad* Conceição, *155, Prad* Velho, 80215-901Curiti**, Paraná, Bras*l; ritaba*ila@gmail.com EJJL Chapecó, v. 15, n. 2, p. 39*-420, jul./dez. *014 39* *nd*é Folloni, Rita *e Cássi* **driol* Bazila P*ron Introdução Es*e tra*a*ho tem c*m* te*a ce*tral * e*tudo da promoção de direitos fun*a- mentais real**ada por meio da tr*butação no c*so d* Progr**a *mpresa Cid*dã. O pro- gr*ma, mediante inc*nt*vos tributários, pode este*der * períod* da licença-m*ternidade ** mais se*senta di*s além *os cento e vinte dias estabelec*dos pe** Constituiç*o. Com b*s* ** e*a*e des*e *aso, o a*tigo preten*e de*pe**ar atenção *ara uma função primor- dial e pou*o e*tu*ada da tributação: não apenas *rrecadar, ma* induzir as pessoas fí*i*as * jur*dicas a ado*ar*m de*e**inadas condut*s *ediante incentivos, * como esses incentiv*s p*d*m promo*er a *oncretiz**ão *e *ireitos fu*d*mentais, como a mat*rni****. *á, ainda, *ouca pesquisa a respei*o das funções da tributação que ultrap**sam o eleme**o *strita*ente arr*ca*ado* e* *elaçã* à *xtensa **squisa sob*e a função ar- recadató*ia dos trib**os. *o* iss*, o artigo vem contr*buir com u*a pes*uisa ainda e* *ormação, mos*rando como a *ributação *ode *er*i* pa*a promover dire**o* fundamentais *e **tra for*a alé* de m*rament* gara**i* recursos p**a que o **tado os promova por m*io de se*vi*os públic*s. Insere-se no gr*nde âmbito *e estudo de p*l*ti*as p*blicas e, *ais r*stritamente, ** p**íticas *úblicas tributár*as de p*omo*ão a direit*s fund*m*nt**s soc*ais geradores de dese*vol*imento. Refina*á, *om i*so, a p**quisa a res*eito d* *unçã* *xtrafis*a* do* t*ibutos em suas relaç*es com os direito* *u*dame*ta*s so*ia*s. O texto seg*e, c*mo *rient*ção ***rica, a ad*issão da po*sib*lidade de inter- venção do Estado sobre o domíni* econ*mico, para regular as ativida*es econômicas em dire*ão à maior eficácia do* direito* fundamentais e, co* is**, ao dese*v*lvime*to na- ci*nal. Como *ét*d*, o *exto *ale-se de *esq*i*a bib*iográfica e de le*islação, para c*m- pre**der a* *e*ras **lativa* a* Progra*a Empresa Cidadã * lu* da p*od*ção d*ut*iná- ria sobre direitos fundamen*ais * *o*re a função extr*f*scal dos t**butos. Como hipót*se a ser test*da no decorrer d* *rgumen*aç*o, * arti*o admit* o P*o*rama Em*resa Cidadã como u* exempl* *e tribu**ção p*omotora de *i*eitos fu*damentais. * compreen*ão *as relaçõ*s entre o *rogr*m* e *s direit*s fundamen*ais e, *rincipalmente, a verificação *e suas restr*çõ*s e p*opo*tas para m*ior am*litu*e e alcance do Programa, de modo a pro*o*er o direito f*ndamental à mate*nidad* *om ai*da maior intens*dad*, serão ** principais resul*ado* do estu**. Para tanto, o *rtigo inic*a-se com um estu*o *onceitual d* ext*a**scalida*e tri- butária. Segu* pela conte*tual*za*ão d* licença-mate*nid**e co*o um direito fun*a- menta* expr*ssame*t* *revisto, enquanto tal, na Constituição, exam*nando, ain*a, o probl*ma de *ua eficác*a. *eit* essa intr*dução t*ór*ca, o a**igo *ncaminha o e*tudo *sp**ífico *o *rograma E*pr*sa Cidadã para, ao final, sopesar os aspectos po**t*vos e nega*i*os do *rograma em sua efic*cia promotor* de di*e*tos **n*amentais, apont**do *m que o Pro**a*a, e*e*ivament*, per*i*e a f*uiçã* do direi*o à mat*rnidade e em que ponto* mereceria ref*rma para *mpliar sua ef*cácia. 400 *JJL Chap*có, v. 15, n. *, *. 399-420, jul./dez. 2*14 T*ibutação e*trafiscal e dire*tos fundame*tais... 1 **nção extrafiscal dos tributos Convivendo lado a lado c** sua t*adi*ion*l função de arrecadação de va*ores f*nanceiros aos cofres públicos, a tri*uta*ão *amb*m ad*ite impo*tante função ext**fis- c**, *oltada * indução de co**ut*s juridicam*nte desejáv*is e ao desestím*lo de condu- tas j*ridicamen*e ind*sejáveis. Os tr*butos têm *nte*so potencia* para afeta* condutas human*s, podend* est*mular a prática de at*s, negóc*os * *at*s, por me*o d* leis tribu- tá*ias (*ECHO, 2013, p. 129). De ac**do com o entendiment* de *taliba (1968, p. 151), extraf*scali*ade é "[...] o em*re*o dos instrume*to* tributários - evidentemente, por *uem os *em à *i*posi- **o - como *b*et*vos não fisc**s, mas ordinatórios [...]", co*si*tente no "[...] emprego deli*e*ado do instrumento tr**u*á*io para fi**lidad*s não financei*as, *as regul*tórias de c*mpor*amentos sociais, em matéria econômica, social e polític*." Ai*da, co*forme *t*liba (196*, p. 1*6), "União, Estados e M*nicípi** - no Brasil - podem l*n*ar mão *a extrafisca*idade, nos l*mites *as respe*tivas competênci*s, ta*t* pa*a incentiva* n* do- mínio *conômico, como para re*ular matérias sociais o* po*íti*as." * função é de*ominada "e*traf*scal" no sentido de que * alg* que está para além d* tr*dicional *un*ão fiscal, arrecadatória: "[...] a *xtraf*scalidade pode ser entendi- da como * utilização de *r*bu*os [...] com objetivo q*e n*o seja pro*ri*mente a arreca*a- ção." (**R**S; TEODOROVICZ, 2010, p. 76). No ca*o de tributação *xtrafiscal, afirma Sebastião (2*07, *. 133), [...] o fim *aior da instituição de determin*da figu*a tr*butári* *ão é * arreca- d*ç*o em si, m*s o* efe*tos induti*os de co*p*rt*men*o que atingem os c*n- tribuintes, de *aneira a estimulá-los ou de*e*tim*lá-los a *dot*r det*rminada* conduta* s*ntonizadas com os objetivos soc*ai*, p*lít*cos e econômico* do Estado. Não *á d*v*da, *ort*nto, **e o* objetivo* bus*ados com a tributaç*o extrafiscal devem est** em conson*ncia com os obj*tiv** *onstitu*io*ais (BECHO, 2013, p. 129), *otadam*nte, os obje*ivo* fun*am*ntais d* Repú*lica Federativa d* Brasil, prescritos n* artigo *° da Con*tituição. Algumas vez*s, a terminologia utilizada p*la doutri*a ao tratar dos inc*ntivos fisca*s re*ela *ive*gências. Ai**a assim, existe *m ponto em comum entre el*s: sua con- tr**uiç*o para ga*antir os ma*s v*riados *ireito* à sociedade. Nesse se*tido, os incenti- *os tri*u**ri*s se*vem d* *stímulo fiscal à *eal**ação de empreendimentos específico*, que podem dizer res*eito a ativi*ades cultu*ais, esportiv*s, *conômica* ou so**ais (AL- *E*DA, 201*, p. 431). Na doutrina, o termo "*x*r****cali*ade" pode ser confun*ido com * qu* a expressão "normas *ribu*á*ias indutoras" designa, e, m*it*s vezes, s*o u**liz*- dos como sinônimos. Poré*, Scho*e*i (2005, p. 32) faz importa*te dis*inçã* semântica, p*r*in** das t*ês f*nções das normas tributárias para, em s*guid*, diferenciar: *e a idé*a de extrafisc**id*de traz em seu b*jo todo o conjun*o de funções da norma divers*s da m**a fiscalidade, i.e., da simples b*s*a da *aior a*recada- ção, é imediato qu* ali se inc*uirá, por exemplo, a f**ção de mera *implificação EJJL Chapecó, v. 15, n. 2, p. 39*-420, jul./dez. 2014 401 André F*lloni, Rita de Cássia And*ioli Bazila Peron do si*tema t*ibutário. Tal *a*i***nio *xig* que se re*onheça, além da função arrecadadora e da extrafis*al, * categoria simplifica*or*, i.e., uma função mais das normas **ibutár*** *e*ida pe*o *rin*ípio da prati**bilidade, *utoriz*ndo o ap*ic*dor da lei a ado*ar medidas globais, gene*aliza*te*, com a finalidade *e simpli*i*ar o si*tema tributári* [...] Tomando a extrafiscalidade, deve-se n*tar q*e o te*mo pod* ref*rir-se a um gê*ero e a um* es*écie. O gênero da "extr*fiscalidade" inclui todo* os c**os não vincu*ado* nem à *is- *r*b*içã* e*uitativa da c*rga tributár**, nem à s*mpl**icação do si*tema trib*tá- rio [...] Inclui, ne*se sent*do, alé* de normas com a função indut*r* (*ue seria a *xtraf*scalida*e em s*n*ido estrito, como se verá abai*o), o***as que também se move* por razões não fisca*s, *as desvi*culada* da bus*a ** im*ulsiona- *ento ec*nômico por pa*te do ***ado. Des*acada a apurada cla*sificaç*o feita por Scho*eri, ne*t* *rabalho, será em- p*egado * t*rmo extrafisca*idade, c*nsideran*o que o objeto aqui *ratado, embora possa ser con*iderado como um Direito Tri*utário indutor, *ão esca*a do âmb*to d* extrafiscali*ade, q*e * mais amp*o. No caso, o comportame*t* induzi*o vis* à c*n- cretização de u* direito fundament*l soci*l, o da mat*rn*dade, aliado aos direit*s fundam*ntai* d*s crianç*s. A ext*afi*calidade, na forma como *d*it*da no Bras*l, pod* ser me*hor compre- endida se exam*na*a sua inserç*o *istó*ica. Gre*o (2*09, p. *67-168) ensina que as *aízes do tributo s* encontram no u*o da força, quando *avia, na Antigu*d*de, a figura do es- *ólio de guer*a e o *essarcime*to pe** vencido das despesas do v*ncedor. Ess* reali**de ma*ca forte tensã* na relação ent*e o fisco e os contribuintes, que pe*durará até os di*s de hoje: a experiência com o tributo, no Ociden**, é ma**ada como manifestação *o e**r- cíc*o de poder pelo Estado. Com a Revolução Industrial, o fenômeno tributá*io *e*xa d* ser apenas uma *e*ação de po*er e *dquire a configuração de uma rela*ão jurídica, sob o manto do Esta*o de Di*e*t*, que se subm*te *s leis e à jurisdiçã*, inclusive a* *ributar, *l*m de garant*r os d**eitos individuais. E* r*lação ao Direito Público *ras*leiro e ao Direito Tributá*io, ho*ve uma d*pla inf*uência: do direito estadunidense, que pregava a liberdade individual *o plano constituci*nal, e do *ir*ito eu*o**u, q*e tr*zia a autoridade estatal no plano *dmin*s- trativo. E*se a*ál*a*a gera, no Brasil, uma tensão en*re l*b*rd*de e a**or*dade, pois há o *rest**io dest*, apenas l*mi*ada di*nte das garantias cons*i**cionais da liber*ade *ndividual (*RECO, 2009, p. 167-168). Em se tr*ta*do *a evolução histórica n* Brasil, da *xtrafisca*idade direcionada à intervenç*o eco*ômica * à fi*alidade soci**, pode-se a*irm*r que a Constit*ição de 1824 não *presentava q*alquer *enção so**e o tema, ma* a Constituição de 18*1 tin*a r*f*- rênc*as * tributação aduan*ira e de **oteç*o e estí**lo ao mercado in*er*o. Es*a n*ção t*mbé* est*ve presen*e na* Constituiçõe* de 1*34 e 1937, tendo *ai*r ênfase na Cons- *ituição d* 1946, que trab*l*ou a questão da *inalidade social d* tribu*o. A Constituiçã* de 1967 também mante** a ideia *e fin**idade extr*fisc*l ec*nômic*-social, man*ida *a cr*ação do Código Tribu*á*io N*cio**l (MAR*NS; *EOD*ROVICZ, 201*, p. 86-*8). 402 E**L Chap*có, v. 15, n. 2, p. 39*-420, ju*./dez. 2*1* *ributação extra***cal e *ireitos f**damentais... *e, na Constituição d* 1967, o *un*a*ento do *s**do era seu *oder dita*orial, cla- r*mente expresso no preâmbulo *a reda*ão dada pe** Emend* n. 1/*969, a Constituição *e 198* apre*enta uma inve*sã*: ela constitui um E*tado destinado a a**ar em favor da socie*ade, aten*endo à* priorida*es e aos objetiv*s por ela defini**s nos seus disp*siti- *o*. *ão s* p*d* *fir*ar q** * Constituição de *988 foi mero rearranjo d* *ispositivos; ao *ontrário, ela *lterou o f*ndamen*o filosófic*-constitucional do Estad* e, com ele, tamb** da tributação. Portant*, o Estado pós-1988 não é inv*sti**, origin*riamente, de poder; ao *ontrário, possui uma fun*ão de busca dos i*ter*sses da *ociedade civil. *o **der à fun- ção, *a força estatal à soli*ariedade social, como destaca, ainda, Greco (2009, p. 1*3-*74): Isso altera o *undamento úl**m* da *ribu**ção, que passa a ser a id*ia *e solida- riedade ou coesão *ocia* a partir da q*al se id*n*ificam os objetivos buscados * à l*z dos quais en*on*r*rá espaço * cobrança de t**butos [...] **t*-se que o funda*ento do tributo é o dever s*c*al o* cívic* *e solidariedade que se atende p*lo a*o de co*trib*ir par* *s *espesas públicas de acordo com a capac*d*de contri*utiva *a*ifestad*. F*ndamento *ão é o poder d* Estado, ma* a situaçã* de convívio em socied*de q** **z nascer * dever de soli*ari*da*e. Assim, os novos parad*gmas a**esentados pela Constituiçã* de 1988 instituí- ram um mo**lo de Es*ado que ** c*m*rometeu com a *romoção *o dese*v*lv*m*nto em ha**onia com a soluç*o d* problem*s sociais e com a preservação *o me*o am- bi*n*e, c*m a promoção da is*n*mia de opor*unidades e, em **alquer *aso, semp** *om respeito a*s **inc**ios *undamentais. O de*en*olvimento n*cional pode se* pro- movido de muitas forma*; *ntre el*s, * uti*iz*ção do tributo como forma de i*dução do comportamento é primor*i*l na promo*ão do desen*olvimento soc*oeconômico (**RVALHO, 2011, p. 15). *uando se trata do *ap*l do E*tado tradicional como apenas *i*ilante da eco- nomia, e como, contemporan*ament*, este passou a d*s**penhar um pape* at*vo no c**p* não somen*e econôm*co como soc*al, Scho**ri (2*0*, p. 2) afirma que, "[...] *ent*e o* instrumentos que s* *ale o Estado para a *tuação sobre a or*em econômica * social, *od*ficando-a se*undo *s desígnios cons*it*cionais, surgem as normas tri*utária*." Desaparece, assim, a neutralidade na tributaç*o: a* no*mas tributárias são instrumen- tos decisiv*s do Estado *a inter**nção sobre o desenrolar da* at*vidades econô*i*as (SC*OU*RI, 2005, p. 1-*). Portan*o, o Estado não *p*nas pode, c**o dev* utilizar-s* da extrafi*c*lidad* com* um instrumento d* promoção s*cial, por mei* do u*o de normas tributárias que visem assegu*ar a *fetivação dos direitos constitucionais em *eral e, em e*p*cífico, o* d*reitos f*ndamentais s*ciais. Rece** atenção *a *outr*na, nos tempos *tuais, a extra*is- calid*de socioambiental, que serv* como meio de conse*uçã* do *esenvolvimento sus- *entáve* (MA*IN*; TE*DOROVICZ, 2010, p. 109). Entretan*o, *es*o sendo a *ocioam- bientalidade e *s no*mas *r*butárias ind*to*as no cam*o econô**co os gra*d*s campos de a*uação da função extra**scal dos tri*utos, não se pod* esque*er q*e muitas outras ações de pr*t*ção so*ial *odem ser alcan*ada* por via tribu*ária. É * *aso *o* **reit*s EJ*L *hape*ó, v. 15, n. 2, p. 399-420, ju*./dez. 20*4 403 André Folloni, Rita de Cássia Andrioli B*zila *er*n fundamentais *a prote*ão à mat*rni*ad* e à criança, por meio d* Progr*ma Empresa Cidadã, que será tratado a seg*ir. 2 A licença-maternidade como *irei** fundamental social Inicialme*te, antes de adentrar no tema do Programa Empresa Cid*dã, que diz resp*ito à p*orr*gaçã* *a l*cen**-materni*ade, são im*ortantes algumas considerações sobre esse instituto e s*a classifica**o com* direito funda*ental social, previsto consti- tuc*onalm**te. Isso é im*orta*te par* *vita* mal--entendidos, com* alerta Schie* (2005, p. 16), uma "[...] leitura expansiv* **deria deter**nar uma inadequada compre*n*ão da C*nstitui*ão, *is que, efetivamente, nem *udo, no ordenamento jurídico, deve *u pode ser *econ**zido aos direit*s fundamentais." Se tudo é fundame*tal, nada é f*ndamental. É precis*, portanto, carac*er**ar com cautela * fundamentalidade de*se dir*ito. P*ra tan*o, em primeiro lugar, são n*c*ssárias algumas brev*s considerações sobre a licen*a-m*terni- dade, p*ra, entã*, ser feita uma anális* do* *ireitos f*nd*mentais e f*ndame*tais sociais. Segundo Delg*d* (20*2, p. 109*), em *e tratando d* licença-maternid**e, sã* i*portantes *uas *ases na evol*ção da legislação. A pr*mei*a delas é a fas* anter*o* ao cumprimento efeti*o do *isposto na Convenção Interna*iona* 10* da Organ*zação In- ter*acional do Tra*al*o (OI*), de 1952, que *oi *t* 1974, *uando a legislação asseguro* o a*ast*ment* d* mãe apó* o parto por 1* semanas, e *oi estip*l*do que os sa**rios do períod* seriam pagos pela p*evidência * não **is arcados pelo empregad*r; a segun**, a fase que *e*ui* ao cump*i*ent* da Convenção. A C*nvenção 103 da OIT, promulgada no Brasi* pel* Decreto n. 58.820/1966, as- ***ura *ue de *orma alguma o em*r*ga*or deve ser responsabilizado pessoalmente p*l* custo do pagamento das parc*las de licen*a-mat*rni*ade, a fim de evitar a discr*minaç*o ou q*e se difi*ulte o *ngresso da *ulh** no me*cado de *r*ba*h* (GARCI* , 2010, *. 8). No B*asil, a previsão consti**ciona* d* licença-mate*nidade é *e cento e vin*e dias, conf*rme art. 7º, XVIII, da Constit*ição. No* ter*os da Lei *. 10.421/*00*, a licen- ça * o salário-mater*idade foram estendid*s às m*es adot*ntes de forma fr*cionada. Mais tarde, isso f*i modif**ado p*la L*i n. 12.010/2009, que **ualou o período de licença das m*es ado*a*tes ao das mães gestante*, *u seja, 120 dia*, independente da idade da criança adotada. A *esponsabi**dade do custei* do **lário-maternida*e é da Previdên*i* So*ia*, *an*o no c*so d* mãe* gestan*es qu**to adotan*e*. Di*erentemente, o *ag*men*o da licen- ça-m*ternidade à gestante é fe*to pela empr*sa, que *eduz os valo*e* de suas *ontribui- ções pre*i*enciárias (NASCIMEN*O, *007, p. 19*). Já no caso *a mãe adot*nte, o **ga- m*nt* é re*l**ado diretamente p*la Previdência So*ial (DEMO; SOMA*IVA, 200*, p. 83). Para re**rçar a importância e a impo*sibi*idad* de ren*ncia *o direito à licença- -*a*ernidade, é im**rtante des*ac*r o seguinte p*sic*o*ame**o de Ba*ros (2013, p. 867): As normas de proteç*o à maternida*e são i*p*r*tivas, insuscet*vei* *e d*spo- nibilidade, logo, não se poder*, nem mesmo com o as*entimento da em**egada *estante, exi*ir-*he trabalho du*ante * licenç*, sob pena de arcar * em*regador 404 EJ*L Cha**có, v. *5, n. 2, p. 399-*20, jul./dez. *014 T**but*ção extrafisca* e direitos fun**mentais... co* o pagamento do salário relati*o à pre*ta*ão de *erviços e s*jei*ar-se à pena- l*dade admini*trativa a que alud* o art. 401 *a CLT, i*de**ndentemente do s*- lá**o-mat*rnidade que se** devido à empr*gada, nos termos do art. *93 da C*T. Parece *orreta a car*cterizaç*o desse di*eito como "di*eito *un*amen*al". De fo*ma b** gen*r*ca, *anotilho (*003, *. 380) afirma qu*, em relação à parte histórica dos direito* fund*mentais, costuma-se fazer um co*te q** *onduz a uma se*aração absoluta em duas épocas, uma anterior ao Virginia Bil* oh Rights de *776 e * Décl*r*ti*n dês Droits de *\Homme et du *itoto**n de 17*9, que s* cara*terizava por uma "cegueira" *s ide*as de dir**tos do homem, e outra po*teri*r, de consti*uc*onalização - ou positi*ação desses d*rei*os em *onstituições. Os d*r*itos fundamentais sã* de di*ícil classi*icação sinté**ca e precisa, consideran- do * *mpl*ação e a tra*sfo*mação de*ses direit*s ao longo da hi*t*ria, bem *om* pelo fato de ex*sti*em *i*er*as express*es difere*te* par* desig*á-l*s (*ILVA, 2013, p. 177). Mesmo exis- tindo diver*as **men*l*turas para se ref*rir aos di*eitos f*ndamentais, deve-se destacar, especialmente, * discussão sobre as *xpressões "direit*s do homem" e "*i*eit*s *undamen- tais". Ne**e se*ti*o, Ca*otilho (2003, p. *93), q*e utili** a expre**ã* "direitos fundamen- tais", também utilizada no present* *studo, afir*a que, *esmo fr*quentemente u*ilizados *om* sin**imos, há u*a distin**o entre as expressões "direit*s do homem" e "direit*s fun- damentais". Aduz *ue a *i*tinção p*de ser feita da seguinte manei**: [...] d*reito* do ho**m são dire*tos v*lidos para todo* ** po*os e em t*do* os tem*os (dimensão ju*natu**lista-un*versalista); di*eit** fun*a*ent*is são direitos do homem, jurídico-*nst*tu*io*alment* *a**n*idos e limitados *spaço- -temporalm*n**. *s *i*eitos d* homem a*rancariam da própr*a natureza hu- *an* e daí o seu caráter inviolável, in*emporal e universal; *s direitos fun- d*m*nt*is seriam os d*reitos objectiva*ente vigent*s numa *rdem jurí**ca concreta. (CA*O*ILHO, *003, *. 393). Embora **j* distinção c*nceitual, é *ert* q*e m*itos dire**os pode* ser qua- l*fi*ados simulta*eamente *omo "*ire*tos huma*os" e como "direitos fundam*ntais". Para * Leite (2013, p. 3*), po* exempl*, o trabalho dev* ser co*sider*do *om* direi*o humano * *undamen*al. Humano, po*s é reconhecido enquant* ta*, de forma *olene, *m docu*ent*s interna*ion*is, desde o T*ata*o de V*r*alh*s, ** 19*9, pas*a**o pe*a Declara**o U*iversal dos Direito* H*manos e p**o Pact* de Dir**tos Econômicos, So- ci*is e Cultur*is, ratific*do pelo Brasil e* 199*, *lém das diversas convenções da OIT, q*e t**tam dos direito* relac*onados a* trabalho. Fu*damental, considerando q** n*sso orden*mento jurídi*o o positivou n* Const*tuição como princíp*o (e valo*) f*nda*ental do Estado Democrá*ico *e Dir*ito, no ar*igo 1*, II, I*I e IV; *lém de direito so*ial, com previs*o nos *rtigos 6º e 7º; * a*nda, *omo fundamen*o e *rincípio da ord*m econ**i**, nos termos do artig* 170, caput e inciso *III. S* tem r*zão Alexy (2011, p. 50), ao af*rmar *ue, "Sempre que alguém te* um direito funda*e*tal, há uma n*rma *ue gar*nte *sse dire*to", então, p*de-se estar dian- te *e um direito fundamenta*, cata*ogado na Constit*ição. Mas essa confir*ação de- pend* d* que se a*ance *ais na te*ria do* direitos fun*amenta*s. Em rela*ão ao fato EJJL Cha*ecó, v. *5, n. 2, p. 3*9-420, jul./dez. 2014 *05 André Follo**, Rita de Cássia And*ioli Bazila Peron dos d*reit*s fu*damentais serem aqueles que estão positivados constitucionalm*nte, é im*ortante *e*tacar o conceito de norm* de *ireito *undame*tal, de *l*xy (2011, *. *6): Uma tal defi*ição gera* s*stenta q*e normas de dir*itos fundamentais são **- da* as *ormas para as q**is existe poss*bilida*e de *ma corr*ta fundamenta- ção referi*a a d*reit*s *unda*e*ta*s. Para as normas *iretamente estabelecid** no*malmente * sufic*ent* uma referênci* ao tex*o const*tuc*onal. *ma funda- men*aç*o mais pro*un*a, que dem*nstre po* que aq*ilo *ue a Constit*içã* diz é *a*ido, normalmente tem, para a práx*s da fundamentação re*eri*a a direitos fu*damentais, um interesse ap*na* teórico. Isso demonst*a que a generalizaç*o da definição bas*a*a em uma corre*a f*ndamentação *ef*rida a direit*s *un*a- me*t**s n*o elimi*a, de f*rma nenhuma, a diferença entre *or*as de dire*to* fundamentais esta***e**das d*r*ta e ind*re*ament*. Dian*e da diferenç* *on*ei**al *ntre normas d* dire*to* funda*entais e os di- reitos *undament*is propriamen*e ditos, segue a con*eituaçã* de d*rei*os fundamentais de Sarlet (2012, p. 77-78), q*e o faz com base no conceito de Ale*y; ent*e*anto, consi- d*rando, t*mbém, a *bert*ra materia* *xpressamente presen*e no texto cons*itucion*l pátrio, o que torna * conceito mais aplicável à no*sa reali*a*e *urídica: Di*eit*s fun*amentais sã*, portanto, *o*as aquelas posiçõ*s jurídicas c*ncern*n- tes às pessoas, *ue, do p*nt* d* vi*ta d* *i**ito constituci*nal positivo, fo*am, por s*u conteú*o * *mportância (fundamental*dade em sentido materia*), inte- g*ad*s ao texto da Constituição e, portanto, retiradas da esfera *e *isponibi*ida- *e do* poder*s *on*tituíd*s (fundamentalidade for*al), b*m com* *s que, por se* cont*údo * sig*ificado, possa* lhes ser equiparad*s, *gregando-se à Consti- tuição *aterial, ten*o, ou não, a*s**to na C*nsti*uição formal (aqui c*nsid**ada a abe***ra material *o Ca*álogo). De res*o, uma conceituação *e cunho descritivo e que c*ntenha referencia*s *ndicativos do efetivo co*teúdo dos direi*os fu*da- m*ntais s*mente parece vi*vel à luz do direito positi** e *p*s *dentificad*s os e***ento* constit*tivos d* matér*a dos *irei*o* fun*ame*tais. Ao introduzir o tema dos direi**s fundamentais, Canotilh* (*003, p. 377) deli- mita-os, igualmente, como aqueles positivados *u*idi*amente em determinada ordem c*nstitucion*l. Pos*tivar *ss** direit*s fundam*nta*s si*nifica inc*rp*rar, na ordem ju**- dica positiva, d*reitos considerados "naturais" e "*nalienáv*is" do indivíduo. Sem ess* posi*ã* **rídica, para o autor, "*s direit*s do home* são esper*nç*s, aspira*ões, i*éias, impulsos, o*, até, por vezes, mera retór*ca pol*tica, ma* nã* di*eitos *rote*idos s*b for- ma de normas (*egras e pri*c*pios) de direito con**itucional." José Afonso da Silva (2013, p. **1-18*), que utiliz* a e**ressão "direi*os fund*- *entais do homem", define-as c*m* "[...] *ituações *urídicas, *bjetivas e *u*jetivas, defini- das no direito positiv*, em prol da dignidade, igua*dade * liberda** *a pes*oa humana." Segue afirmando qu* essas *ormas, no plano interno, assumiram o c*ráter de normas po- sit*vas cons**tucionais, sendo dir*itos const*tu*ionais, na medida em que foram inserida* n* *onstitu*ção. Qua*d* * Con*tituição t*m leg*timidade democrática, como a *rasilei*a d* *98*, os dir*itos fundamentais são "[...] direi*os que nasc** e s* fundame*tam, por- tanto, n* princ*pi* da sobera*i* popular." (S*L*A, *013, p. 181-18*). Por isso, ressalta Bo- na**des (*011, p. 616): "Não há constitu*io*alismo sem **r*ito* *u*dame*tai*. Tampo*c* 406 EJJL Chapecó, v. 15, n. 2, *. 399-420, jul./*ez. 2*1* Tributaç*o ext*afiscal e di*eitos fun*amentais... há *ir*itos fundamentais sem a con*titucio**lidade da orde* m*terial cujo norte leva *o princí**o da igualdade, p*destal de todos os valores sociais *e justiça." *s estu**osos cla*sifica*, tamb*m, ** direitos fundam*ntai* em g*raç*es ou dimens*e*. H* divergência, porém, *cerca ** t*rminologia empregada e em relação ao número e ao con*eúdo de ger*çõe* ou dimensões ap*e*ent**as. *o*avide* (2011, p. 571-572) esclarece qu* o vocábulo "dimensão" pode subs- t*tuir, c*m vantage* l**i*a e *u*l*tativa, o termo "geração", c**o es*e indu*a apenas *ma sucessã* cronol*gica, n* sentido de cad*cidade das gerações ante*iores. Is*o, de fa*o, não procede, desd* que ocorre ju*tamen*e * contr*rio, ***s os direitos d* primeira ge*ação perma*ecem após a constitu*ionaliz*ção da se*unda, que permanec* diante da terceira, e ass*m po* diante. Sarle* (2012, *. 45-52), mais *nc*si*o, d*scorda da terminolo- gia "ger*ções", pa*a classifi*ar os dir*itos fundam*ntais, e opta *elo termo "dimensões". E m*smo diante da di*ergê*cia doutri*ária em relaç*o a ess*s dim*nsões, não p**ece ha*er discrep*ncia na c*ra**erizaç*o dos dir*itos fund*mentais de prim**ra dimensão como os d**eitos da liberdade - direitos civ*s, pol*ticos e *e propri*dade - e d*s d**eitos *undamentais *e *eg*nd* *imensão como os direi*os *elativo* à iguald*de substa*cial, aí in*luídos os direitos sociais (BONAVIDES, 201*, p. 561-593). **sa segunda dimens*o é * que mais in*eressa n* tratam*nto d* licença-matern*dad*. *s dir*ito* da *egun** dimensão formaram o g**nde debate do século XX, *a mesma fo*ma qu* *s de p*imeira **men*ão dominaram a especulaçã* *urídica do sécul* ant*rio*. Os d*reitos da segunda geração envolvem, *onforme a d**trina, os dir*itos s**ia*s, c***urais, econ*mic*s e coletivos ou de c*l*tividades. Foram int**duz*dos n* *onsti*uciona*i*mo nas diversas formas de Es**do s*cial, após o declínio do liberalis- m* *m m*ad*s do sé*ulo X*. E*se* *ireitos e*tã* int*mamen*e l*gados ao p*i*cípio *a igu*ldade, do qual n** podem se s*parar, pois *eria o mesm* que os desmem*rar de s*a razão de ser (B*NA*IDE*, 2011, p. 564). Mais especif*camente, em r**ação aos direi*** fundamentais soci*is, Sarle* (2012, p. 47) afirm* *ue, já no sé*u*o *I*, esses d*r*itos co*e*aram a *espo*tar, por meio de gra*des **vimen*os reivindic*tórios que geraram o reconhec*mento progressivo de di- *ei*os. Têm origem relaci*nada ao i**acto ** Revolução In*ustrial e *os g*aves pr*ble- mas socia*s e e*onôm**o* que a ela *e se*uira*, com o surgimen*o das doutrinas socialis- tas. *eri*icou-*e que a m*ra formalizaçã* da liberd*de e da *gualdade e* textos jur**ic*s, *inda *ue consti*u*ion*is, nã* era capa* d* gerar * gar*ntia de sua fruição pel* simples *esenrolar da econo*ia. Assim, p*s*ou-se a atribuir a* *sta*o o d*ver de um co*por*a- ment* ativo na efetiva*ão da justiça social. O papel do E*tado na promoção d*sses direitos fica claro na expressão de Sarlet (2*12, p. 4*0): "[...] não se *uida mais, por*an*o, de liberda- de do, e, p*rante * Estado, e sim de liberda** por i*termédio do Est*do." Isso não sig*i*i- ca, por*m, a inexistência d* pap*l ativo do Estado n* garant*a de direitos fundamentais de prim*ira geração, c*** demonstr*ram *olmes e Sust*in (1999, p. 49); sob esse p*n** de vist*, a dist**ção perd* nitidez e *s dir**tos *undament*is **cobram unidade. Os dir*itos *undamentais de cunho *ocial já *aviam s*do c*ntemplados de for- ma "**br*onária" e isolada nas Constituições Francesas de 1793 e 1848, na Co*stituição EJJ* Chapecó, v. 15, n. 2, p. 399-420, *ul./dez. 2014 *07 André Follon*, Rit* de *ássia Andri*li Bazila Peron do Brasil de 1824 e na Alemã de 18*9 (SARLET, 2012, p. 47) e caracterizam-se **r outor- gar pre**açõ** so*iais es*atais aos indiví*uo*, como **si*tência soc*al, traba**o, saú*e, ed*c*ç*o, et*. Tr*duzem *ma *r*nsiçã* das liberdades formais abstrata* para liberd*des mat*riais concr*tas. Entre*anto, somente no século XX, esp*ci*lmente nas Con*tit*içõ*s *ós-**gunda gu*rr*, esses nov*s direi*os funda*entais passa*am a ser c*nsagrad*s *onstitucion*lmente em númer* e inte**idade sign*ficati*os, e objeto, também, de di- ver*o* p*ctos in*ernacion*is. Silva (2013, p. 288) f**ne*e um be*o c*n*eito para os dire*to* funda**ntai* so*iais: As*im, podemos d*zer **e os direitos soci*is, como dimen*ão do* dir**tos fun- dame*tais do h*m*m, s*o presta*õe* p*sitiva* proporc*onadas *elo *stado d*reta ou indiretamente, enunciada* em n*rmas const*tuci*na*s, *ue poss*b*- li*am me*hores *ondições de vida aos mais fracos, direitos que tendem a reali- *a* a igua*ização d* situações s*ciais de*iguais. São, portanto, direitos **e se lig*m ao dir*ito de igua***d*. Valem c*mo pressupo*tos do *ozo dos direit*s individ*ais na medida em que cr*am condiç*e* materiais mais propícia* ao auferim*nto d* igualdade real, o que, por s*a vez, *rop*rc*ona condição mais compatível com o exercí*io efeti** da *iberdade. Entre o* direi*os sociais *stá o t*a*alho, e os direitos d*s tra*alhador*s são *que*es enumerados **s di*er*os i*cisos *o art. *º d* Con*titu*ção, além de outros que **sem à melhoria de sua c*ndiçã* soci*l. Assim, há a**eles dir*ito* e**ress*mente enu- *e*a**s e out*os, de**rre*tes *o regime jurídic* adotado p*la Cons*i*uição. E*tre *s que são *n*merados, exi**em os que a*r*se*tam *plicabilidade imediata e aq*e*es *ue *epend*m de lei p*ra s*a efetivação prá*ica. Poré*, essas no*mas definido*as de *i- r*itos fundamenta*s, independente de **rem *u não aplicabilidade imedi*ta, **port*m em obrigações do Estado *m pr**orcionar aos trab*lhadores a concr*ta fruição des*es direito* (SILVA, *013, p. 2**). A proteçã* à maternidade e * inf*ncia é dir*ito **cia* *xpresso no artigo *º da Con*- tit*ição. Já a *icenç*-m*ternid*** * prevista de fo*ma genér*ca no *n*iso XVI** do art*go 7º da C*, estabelecendo o período, a garantia de emp*ego e de *alá*io, **s *eguintes termos: Ar*. 7*. São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que vis*m à me*h*r*a de sua **n*ição soc*al: [...] *VI*I - *i*ença à gest*nte, sem prejuízo do emprego e do salário, com a dura- *ão de ce*t* e vinte dias. Atualmente, *ortanto, o dir*ito * *i*ença-mater*ida*e encontra-se ** rol c*n*- titucional expr**s* d* dire*tos dos trabalhad*res, qu*lificados co*o di*eitos so*iais no* termos dos *rtigos *º e 7º da C*nstituição. Esses preceitos l*cali*am-se no Títul* I*, *nti- tu*ado Dos Direitos * Garantias Fu*damentais, e, nele, no Capít*lo I*, Dos Direitos Soc*ais. *or*anto, o di*eito à licença-m*ternidad* fo* con*ebido, pel* Po*er *onstituinte, de for- ma c*ara * ineq*ívoca, c*m* um direito fundamental as*egurado *on*titu*i*nalmente. Entre*anto, outr*s normas regul*m ess* direito de forma esp*cífica. Uma del*s é o artigo 1*, II, b, do A*o das Disposiçõe* Consti*ucio*ais Tran*it*rias. *sse preceito ***abelece o pe*íodo d* estabi*idade desd* a confirmação da gra*idez *té ci**o meses 40* EJJL *hapecó, v. 15, n. 2, p. 399-420, ju*./dez. *014 Tribu*a*ão ext*afi*c*l e *ireit*s fundamentais... a*ó* o parto. A Lei n. 11.77*/2008, p*r sua vez, amplia a garant*a pr*vista no p*eceit* consti*ucional, cr*ando o Pro*rama Empr*sa Cidadã, que *ossibilita o aumento desse *eríodo d* li*ença em mais d*as. 3 Eficácia d* direito fundamental social da licença-materni*ade É de grande importânci*, no estudo dos direitos fu*damentais sociais, o pro- b*ema de sua efic*c*a e de sua apl*c**ilidade. A respeito, ve*a-se o que *nsina Bonavides (*0*1, p. 6**): A observ*nci*, a prátic* e a defesa dos direi*os sociais, a s*a i*vio**vel *o*t*x- ***a formal, prem**sa ind*c*inável de uma c*nstruç*o mat*rial sólid* d*ss** d*reitos, fo*mam hoje o *r*s*upos*o mai* im*ortan*e com qu* faze* *fic*z a dignidade da pe**o* hu**na nos quadr*s d* uma **ga**zação democrát*ca da Socieda*e * do *oder [...] *em * con*retização dos d*reit*s soci*i* n*o s* poderá alca*çar jamais "a Sociedade livre, *ust* e solidária", co*temp*ada cons- titucionalmente como u* dos ob*etivos f*nd*mentais da República F*de*ativa do Brasil (art. 3*). Dessa forma, e* relação à aplicabilid*de dos d*r*itos fundamentais s*ciais e à prob*e*átic* de necessidad* de lei u**erio*es *ara a sua r*gu*ação * a*lic*çã* efetiva, cabe de*t*ca* * seguint* *osi**onamento de Si*va (2013, p. *82): * *ficáci* e apli*abili*ade das normas que contém os direitos fundamentais de- pende* mu*to d* **u enun*iado, pois se trata d* a**unto *u* e*tá em fu*ção *o Direit* positivo. A Constituição * e*p*es*a sobre o as*unto, quando estatuiu **e as *o*mas d*fini*oras do* direi*os e garantias fundamenta*s *em apli*abil*dade imedi*ta. M*s ce*to é *ue isso não re*ol*e to*as as ques*ões, por*ue * Consti- tuição *esma faz depend*r de legislaç** ulterior a ap*icabilidade de algumas normas definidoras de dire**os sociais, enquadrados den*re os *un*amentais. *ilva (2013, p. 182) c*ntinua, aind*, afirmando qu*, por regra, as normas que estab*lecem os *irei*os fundamentais indiv*duais e democr**icos têm e*icá**a contida e **licabilidade imed*ata, enquant* aque*as no*mas q*e definem os d*r*i*os e*onô*icos e sociais *êm sua *ficácia li*itada, além de *rincíp*os programátic*s e de a**icabilidade indireta. Ent**ta*to, mesm* as*im, são *otadas da mesma jurid*cidade que as outras, alé* de t*rem u*a impor*ante função, considerand* qu* s* t*rnam garantias do exercí- cio de outr*s dir*i*os funda*enta*s e da democracia, na m*dida em *ue podem ir grada- tiva*e*te ** aperfei*oando com a ev*lução legislati** e adquirindo efic**i* mais ampla. Bonavides (2011, p. 616) tem, a re*peito, a fra*e lapidar: "Os di*eitos fundamen- *ai* são a bússo*a das Con*titui*ões." Por i*s*, * gra*idade das inconst*tuc*onalidades não **tá apenas em seu aspecto fo*mal, *** també* n* conteúdo material, * está m*ito pr*sente no caso dos países subdesenvolvidos, nos quais as estruturas con**itucionais não sã* s*ficientem*nte sólidas, sen*o v*lne*áv*is aos refle*os da econ*mia, da pol*tica e das f*nanç*s. Diante disso, o *stado acaba não tendo o controle desses fat*re*, ger*ndo uma espécie de *éfi**t de *oberania, exte*na e i*ternamente, o qu* ocasi*na a perda, em EJJL Chapec*, *. 15, n. 2, *. 399-42*, jul./dez. 20*4 409 *ndré Fo*loni, Rita de Cássia Andr**li Baz*la Peron grande part*, de sua c*paci*ade reg*latória. Se isso já ocorria antes d* globalização e do neol*ber*lism*, aumentou m*ito ap*s o seu surgimento. Alé* do problema da ef**ivi***e dos direitos fundamentais sociais, *á, ainda, outros *bstáculos *ara a *oncretização dess*s direit*s. Nesse sen*i*o, di*põe B*navides (2011, p. 614): *ão *esta d*vida, porém, de que, à mar*em da te*rizaç*o, n* âmbit* exclusi- vo da re*l*dade p*ra de nos*o temp*, os obstáculos *ara conc**tiz*r direitos fundament*is de natureza so*ial aumen**ram c*nsider**elm*nte *or efeito d* *eolibe*alismo e ** globa*izaçã*. *a Socieda*e mesma, onde a*uam esses *ato- r** novos, parte* a*e*ças q*e se *oderão tornar leta*s à liberdade enqu*nto direito fun*amental. A moderna e complexa Sociedade de ma*s*s, como Socie- dade pós-in*u*trial, desde muito tem feito crescer e*se ri*c*. * seg*e * a*to*, si*ua*do bem o problema: Em ri*o*, di*nte d* novos perfis empresariais do sistema *ap*talista, das ofen- sas ao meio ambien*e, da expa**ão incontrol**a de meios i*f*rmátic*s e prin- cip*lme*te da mídia p*sta a ser*iço d* *stado e das *úpula* hegemôn*cas d* ec*nomi*, tais *meaças ten*em a se to**ar cad* vez mais sér*as e de*i*adas, obstaculariza*do * sobred*ta con*retização. (BO*A*IDES, 2011, p. 614). Ne**e s*n*ido, dev*-se *u*ar pela a*licabilidade dos dir*itos fundament**s *omo ** t*do, p*ra que *ejam ef**ivados na prática, promo*endo a sua apl*ca*ão aos cidadãos e cumprind* a ordem co*st*tucional. To*o d*rei*o funda*ental *emanda ação estatal a*iva, *ncl*sive tr*butá*ia (HOLMES; S*NSTE**, 1999, p. *9). A dist*nção e*tre d*r*itos fund*me*tais so*iais e i*dividuais é relevante, apenas, para e*i*en**a* decor*e- rem de *ois "[...] parad*gmas o modelos distintos de regulación *urídica, [...] mod*l* d*l \de*echo priv*do clási**\ y modelo del \derecho social\" (ABR*MOVICH; CO*RT*S, 2004, p. 49); *as, sob o ponto de vi*ta *e *ua *xigibilida*e, a**u*rem unidade. Uma *as formas *e pro- moçã* estatal dos direit*s *undamen**is, c*nforme *isto, é * ex*r**isca*idade, resultado da eficá**a qu* advém da dimensão ob*e*iv* dos direi*os fundame*t*is, promovendo irradiaçã* normat*va dos direitos fundamentais sobr* todo o *rdenamento e, em parti- cu*a*, o Di*eito Tributári* (ANDRADE, 2001, p. 138; *ARLET, 201*, p. 143). Em **rtude dessa *imen*ão *bjetiva, é possí*el sustentar, inclu*i*e, o dev*r de atuação extrafisca* na promoção *os direitos fund*m*n*ais. No ca** específico, * extrafiscalidade co*o for- ma de pro*oçã* do dire*to funda*ental da l*cen*a-ma*e*nidade: *ma *orma de at*ação direta n* emp*esa, atenuan*o a*uele pro*l*ma *ercebido e *enunciado *o* Bonavides. 4 O programa em*resa c*dad* O Pro*rama Empresa Cidadã fo* *r*ado pela da Lei n. 11.77*/2*08. *oi, *m se- guida, regulamen*ado *elo Decreto n. 7.052/2009 e p*l* Instrução Norm*t*va da R*ceita Federal do Brasil n. 991/2010. 410 *JJL Cha*ecó, *. 15, n. 2, p. 399-420, jul./dez. 20** T**bu*ação extrafiscal e dir**tos fu*dame*tais... É m*ito i*port*nte t*ntar comp*eender, ainda, d* forma simplificada, quais *o*am as razões e os fun*amentos que levaram * Poder L*gisla*ivo a *pr*var a Lei *. 11.*7*/2008. Sobre *ss*s *azões, Lim* (2*1*, p. 58) anota: As razões legislati*as que **tivaram * elaboração da Lei *. *1.*70/2008 e d* *e*re*o n. 7.052/2009 estão em co*so*ânc*a com o fundam*n** d* Dignidade d* *essoa H*m*na, princípio basilar *a Constituição da Rep*bl*ca *ederati*a d* Bra*il de 1*8*, como tam*ém o P*incípio da Proteç*o Integr*l d* criança. A mot*va*ão do le*islador c*nsubst*nciou-s*, ess*ncialmente, em viabiliz*r a amamen*ação prolon*ada e a promoção d* compan*i* *aterna *os primei- ros ***s m*se* de vida, consid*ran*o a *ecessidade para o des*nvolvimento saudáv*l da criança, qu* me*ece a prote*ão integral e *rioritária. A*em*is, as descober*as *ientíf**a* justificam e fundame*tam a nec*ssi*a** da prorrogação da licença-mat*rni*ad*, como sendo *ma questão de saúde *ública. A relevânci* da exposição de motivo* na formulação e na apli*aç*o da* normas, antes preconceituo*amente descartada pela dout*ina tributarist*, * bem exposta por ***- ges (2013, p. 120), que recorre ao pensamen*o complexo: É ônus do intérprete e aplic*dor identificar * alternativ* qu* mai* se aproxima d* justiça tributária. *omo alcançá-la? ** âmbit* d* *omplexidade, **d* é p**- excluído no espaç* exegético. Assim, a *x*osi*ão d* m*tivo*, os consideranda dos *t*s leg*sl*tiv*s podem fo*necer subsí*ios interp*etativos que não de*em s*r despreza*os no at* da aplicação [...] *ma ve* v*gente a lei trib*tári*, a exposição de motivos do pr*j*to que a originou s* converte num dado *ão ob- je*ivo quan** ** pr*ceito* *egai*. O refer*do programa *oi destinado à p*or*o*ação d* lice*ç*-matern*dade me- *i*nte a co*cessão d* in*enti*o f*scal. Ess* prorro*ação é de 60 d*as para além ** p*rí- od* de 120 dias pre*is*o *o art*go 7º, X**II, da Const*tuição. É * qu* vem disposto *o *rt*g* 1º da Le* n. 11.7*0/2*08. A difer*nça é que o val** d* **lário *a empreg*d*, **sse período qu* ultra- passa o pr*zo constituci*nal, n*o é cus*eado pe*a Previdê*c*a *oci*l, *omo o**rre na li*enç*-maternidade d* *20 dias. É s*portado pelo próprio empregador, q*e pode, pos- teriormente, obter co*p*nsação na apuração de se* Im**sto de Renda. P*r *ssa razão, da mesma forma que o pagamento do salário-maternid*de da empreg*d* gestante, ef**uado pe*o emp*e**dor, é reembolsado *ela Pre*idência, o pa- *a*ent* realiza*o p*lo empregador no *aso *o **o*ram* ***resa Cidadã é c*m*en- sado por deduç*o fiscal. Portant*, du*ante o *e*íodo de prorroga*ão, a empregad* te** direito à remuner*ção integral *os mesmos mol*es do salário-ma*ernidade pago pe*a Previdênci* Soci*l, *as com *edução fis*al ao empregador. O* parágrafos pr**ei*o e se*undo do artigo 1º *a Lei n. 11.770/2008 dispõ** que a pro*rogaçã* será ga*antida à empregada de pess*a jurídica *ue *derir ao progra- m*, desd* que seja feito um requerim*n*o a** * final d* prim*iro mês após o parto * qu* seja conced*d* após a fruição da licença-m*ternidad* pr**is*a *a Constituição. *m *el*- ç*o à empregada adotante ou que obtive* guarda jud*cial par* *ins de adoçã*, ela *erá a p*orrog*ção garantida na mesma pro*orção. E*JL *hapecó, v. 15, n. 2, p. 399-4*0, jul./dez. 2014 411 *ndré Folloni, Rita de Cáss*a Andrioli Bazila Peron Já no *r*igo 2º da mesma Lei, h* a *ut*rizaç*o para a instituição do pr*grama pela adminis*r*ção p*b*ica direta, ind*reta e fu*dacion*l. Obse*v*-se, por exemplo, * ca*o *a Adm*nistração Públ*ca F*deral diret*, autárq*i*a e fund*ci*na* que, por mei* d* Decre*o *. 6.*90/20*8, pro*rogou, *m seu *mbito, a licença-*ater*ida*e às gest*nte* e adot*ntes: *rt. 2* - *erão benef*c*adas pelo Programa de Pr*rrogação da L**ença à Ges- *ante e à Ado*an*e as servidora* p*blic*s fe*erais lotadas *u em exercí*i* nos ór*ãos * *nti*ades integrantes da Admin**tração Pú*l*ca *ederal dire*a, autár- quic* e f*n**ciona*. § 1º - A p*orrogação ser* garantida à servidora públ*ca que re*ueira o benefício até o final do pr*mei*o mês após o parto e *erá du**ção ** sessenta dias. As pessoas jurí*icas *oderão aderir ao Progr*m* Empresa Ci*adã p*r m*io de req*e*imento à Se*re*aria *a Rec*i** Feder** do Brasil, conforme p*esc*eve o artigo 3º d* Decreto n. 7.052/2009. Em *e tratando do incen*ivo fiscal, *abe d*sta*ar qu* o artigo *º da Le* n. 11.*70/2*08 dispõe que * pess** jurí*ica *ributada *om b**e no lucro real poderá d*du- zir do im*ost* devid*, em c*d* pe*íodo de apur*ção, o total *a remu*eraçã* da empre- gada pago no p*río*o da prorrogação, sendo ve*ad* a ded*çã* como de*pesa o*era*io- **l. Além disso, devem ser obse*vadas *s *o*mas complem*ntares a serem edit*das pela S*cretaria d* Recei** Feder*l do B*asil (art*go. *º do Decr*to n. 7.0*2/2***). Nesse s*ntido, *abe destaqu* à Instrução Normativ* da Sec*etaria da Re*eita Federa* do Brasil n. 991/2010, que dispõe *obr* o Programa Empre*a Cidadã, em *ua redação *tual. No seu ar*igo 4º, a IN/RFB n. *91/20*0 dispõe *ue a pessoa jurídica t*ibu- *ada com b*se no lucro real poderá deduzir do Imp*sto sobre a Renda da Pe**oa *ur*dica (*RPJ) devido, em cada período de apu*ação, o v*l*r total pag* à empregada no período da p*o*rogação da licença-maternidade, *ue c*rre*ponde à *ua remuner*ção int*gral, **ntendo a vedação d* deduçã* como desp*sa operac*o*al. **sa dedu**o f*ca li*itada ao *alor do Imposto de Rend* P*ssoa Ju*ídica devido, com ba*e no lucro real trimestral ou no *uc*o real, apurado no ajuste anual. *s parágrafos s*gundo e terc*ir* do art*go 4º estabelecem que a dedu*ão ta*- bém * apl*cada ao Impo*to de Renda determinado com base n* lucro *stima*o. Nesse *a*o, o va*or deduzido com b*se n* *ucr* esti*ado não será *on*ide*ado pago por es- tim*tiva e deve co*po* o valor a ser *edu*ido *o Imposto de Renda devid* no aju*te anua*. O *ar*grafo quarto, por sua vez, qu* reme*e *o te*ce*ro, esta*elec* o seguinte: § 4º O *isposto nos incisos I e II d* § *º apli**-se *os cas*s de despesas da remuneração da emprega*a paga* no *eríodo de *rorrogação d* sua lice*ça- -mater*i*ad*, de*uzidas do IRPJ d*vido co* *ase em rece*ta br**a e acrésci- mos ou *o* base n* *esultado apur*do em balan*o ou *alancet* de redução. (§ 3º O valor deduzido d* IRPJ com base no lu*ro es*imad* *e q*e tra** o § 2*: I - não será consi*erado IRPJ pag* por es*im*tiva; e II - d**e c*mpor o *a*or * ser *eduzido do IRPJ devido no ajuste anual). Seg*indo, o par*grafo *uin*o do me*mo *rtigo prescr*ve que o v*lor total da remuner*ção da em*regada, pa*o no *eríodo de *ro*rogação de 60 dias, e o re*istrado 412 EJJL Chap*có, *. 15, n. 2, p. 399-*20, jul./dez. 2014 Tributaç*o ext*afisc*l e di**itos funda*entais... na escritura*ão com*rcial deverão ser ad*ci**ados ao luc*o líquido par* fins de apuraç** do lucro *eal e da bas* de cálculo da Contribuição Social so*re o Luc*o Líquido (CSLL). Ou se*a: o b*nefício *estringe-se ao Imp*sto de *enda da Pe*soa Jurídi*a * não alc*n*a a Co**ribuição Social sob*e * Lucro Líquid* - o que não deixa d* faz*r *enti*o, se for pensa*o que os valo*es ar*ecadados por *ssa c*ntribu*ção compõem o orçamento do Institu*o *a*ional da *egur*d*d* *oci*l. Po**-se ob*ervar, pel* *nálise legisla*iva f*ita anterior*ente, que o Programa Emp*esa Cidadã não é univ*rsal em rel*ção à*ueles que são autorizado* a p*rtic*p**, pois en*lo** so*ente empresas que se e*qu*dram no mode*o de lucro real, o que ex- c*u* * participaç*o de *i*ersas empresas e *iver*os trab*lhadore* - aliás, a expr*ssiva maioria d*s *m**esa* b*asil*iras recol*e se*s tri*utos p*lo Simp*e* Nacio*a* ou *ela s*stemática do Lucro Pre*umido, ficando *xcluídas *a poss*bili*ade de prop*rcionar, *s s*** empregada*, a lic*nça-*a*ernidade e*t**dida, nos molde* do P*ograma. Diante do *ue foi exposto, por meio do exame dos *ispositi*** le*ais e regul*- menta*es que discipli**m a matéri*, é possív*l c*mpreend*r a re*ul*m*ntaçã* *o sen- tid* de mot*v*r as empr*sas, *or meio da apl*ca*ão de incenti*o* f*scais, a realizarem a prorrogaç*o da *ice*ç*-maternidade de su*s empregada* gestant*s e adotantes, c*n*i*e- ra*do q*e * v*lor do salário delas é d*duzid* *o *m*osto s***e a Rend* da Pessoa Jurí- d**a (IRPJ), abat**do * *u*to do empregador, *mbora co* *everas res**ições no núme*o de empr*sas e empregados que podem p*r*icipar do P*ograma. 5 O pr*grama *mpresa *i*adã e s*a efic*cia pr*motora de direi*os fund*mentais: *a*a*ço crític* *i*nte *o *o**eit* *e extrafiscalida** com* o empr*go de tribut*s, n*o co* ob**tivo prioritário *e arrecadaç*o, mas d* regular comportamentos sociai*, polít**os e ec*nôm*cos, pode-se a*ir*ar que a lei que cria o Progra*a Empresa Cidadã, com a f*na- li*ade *e pro*ove* os direit*s constitu*ionais da mate*ni*ade e da criança, é, segura- ment*, uma le* ex*rafiscal, pois não vi*a arrecadar tributos dir*tam*nte, mas i*centivar uma **nduta. Como a previsão c**stituci*nal ne* sempre é *ar*ntia de ap**cabilidade dos d*- reit** ali previstos, em alg*ns casos, como no apr*sentado nes** *studo, faz-se necess*r*a a normati*ação posterior *ara a s*a regulament*ção. No caso da lei q*e c*ia o *rograma Empr*sa Cida**, houve clara tentativa de normatização no *entido de *ar**tir a aplicabi- lidad* do direito *undam*ntal *a maternid*de de f*rma a*nda mais ampla do que aquela pr*vis*a *a Consti*uição: o Texto Constitucion*l garante um di*eito mínimo, m*s a leg*sla- ção *nf***onstitucional avança - embora timidament* - para a*pli*r aque*e dire*to. Logo, pode-*e afirmar que o Programa da Empresa Cida*ã é uma fo*ma de *romoção d* e**tividade dos direit*s fundament*is da matern*da**, qu* prop**ci*nará u* contato entr* mãe e fil*o por um pe*íodo ma*s prolongado, além do* cuidado* n*- cessários à *ria*ç* nos meses mais importan**s de *daptação ou a*ós * s*u nascimento. EJJL Chapecó, *. 15, n. 2, p. *99-420, jul./dez. 201* *13 André Fo*loni, Rita *e Cás*ia Andr*oli Bazila Peron *ode ser, inclusive, compreendida como a**o afir*ativa, isto é, aç*o estatal plane**d* "[...] com o fim de assegurar uma efetiva igu*ldad* entre raças e gê*er*s n* me*cado de trab*lho e ide*ti**car e eliminar todas ** pr*t*cas d*scriminatórias." (LOPES, 2000). É *e*isiv*, contu*o, tentar av*liar em *ue *edida hou*e, realmente, o alcance ef*caz *o objetivo da lei. Pode-se indaga* q*e a limitação impos*a pel* lei, *o *ue d*z respeito às em- presas p*rt*cipa*tes, ex*lui do *rog*am* Empre** C*dad* as empresas média*, de p*- queno port* e micr*empre*as. Salvo raras exceções, essas empre*as sã* opt**tes por *egimes tribut*rios dist*ntos *o Lucro Real, que é * úni*o modelo autori**do na Lei n. 11.*70/2008. C*mo dito, as empresas não grandes cost**am ser tributadas *ela siste- *ática do Lucro Presum*do, *o caso do I*posto d* Rend*, *u, se pequena* ou mic*oem- presas, pel* re*i** do Sim*les *acional. E*s* *ato acaba, ta***m, causan*o uma limi*ação injusta, tanto para as empre- sas excluídas d* programa, quanto para as trabal**dor*s d*ssas empresa*, que não po- dem fruir do mesmo direito. A norm* criou, claramente, uma situa*ão de desigualda*e. Sob o ponto de vista do cidadão, nada jus*ifica um* licen*a maior pa*a **a *mpregad* pe*o sim*les mo*ivo de *s*ar t*abalha*do em uma empresa maior, *em como nad* j*s- tifica que o confl*to d* gênero no m*rcado de t*abalho *eja aten*ado, por via *ributár*a, a*en*s *as *randes em*resas. A ig*alda*e *e gêner* no t*abal*o é garant**a como di*eito fund*mental e sua estatura constituc*onal é recon*ecid* pelo Sup*emo Tribunal Federal, q*e c**sidero* veda*o ser "[...] fa*ilitada e esti*ulada a op*ão deste [e*prega- dor] pe*o trabalhador *as*ulino, ao inv*s da mul*er traba**ado*a." (ADI 194*-5/DF). *, sob o ponto de vi*ta *a em*res*, **n**de uma po*si*ilidade de atração de em*re*adas para u*as e não para outras, just*mente par* as maiores. É *m interessante campo de pesqui*a *m *e** de igualdade tributária (*VILA, 2*09). Há, també*, a exclusão do e*prega*o domé*tic*, pois *ão existe previs*o le- gal de pessoas físicas como participantes do programa. Nesse s*n*i*o, anota a d*utrina: [...] o Program* Empres* C*dad*, na tentativ* de inovar na sear* de benefícios fisc*is, **i *e en*ont*o ao si*tema padrão existent*, retr*cedendo ao não con- tem*lar a *oss*bilidade de pes*oas *ís*cas terem a faculdade de conceder um* l*cença ampliativa *s s*as t*aba*hadoras [...] Há d* se dest*car que *ão se pode *aze* *so *a "descul*a" util*z*da *elo Poder **ecu**vo quanto à sua inap**ca- bilidade pelo *i*ples fato de uma sistemá*ica de re*o*himento dife**nciado, *f*nal, t*l s*s*ema, qu* i*clui a pessoa físic*, já vem *endo ut**izado há décadas p*r dis*intas leis d* incentivos fi*ca*s s*m que houvesse * manifest*ção de tais prob*ema*. (ALME**A , 2***, p. 43*-438). *ut*o pont* que pod* g*ra* p*uco incentiv* na participação do empregado* no Prog*ama d* Empresa Cida*ã é a r*da*ão *o arti*o *º da **struç*o Nor*ati*a da *FB n. 99*/2010, que exi*e a comprovação de in*x*stência de dívi**s tributári*s. Novamente, a d*u*rina denuncia: Sabemo* que o mencion*do requ*sito, de comprovação de inexist*ncia d* dív*- das t*ibutárias, é de prax* nas legislações que v*sam conceder ben*fícios fisc*i* à em*resas. Po*ém, a *ei n. 11.770/2*08, apesar de t*at*r de incentivos fiscais 414 EJJL C*ap*có, v. 15, *. *, p. 399-420, jul./dez. 2*14 Tributaçã* ext*afiscal e di*eitos f**damentais... de dedu*ão de imposto de re*da, o *en*fí*** real alcançado não é usufruído pel* empr*sa em *i, e sim po* s*as empregadas. (*LME*DA , 2*12, p. 4*1). *e fa*o, ** *azão nesse *osicion*me*to. O benefício, em *i**r, é para a em- *regada, n*o p*ra a empresa. Assim, não faz *ualquer sentido que * empr*gada **nha difi*ult*do seu acess* ao *enefício em fun*ão da situa*** fiscal da empre*a. Trata-se d* exigênc** cla*amente descabid* * que p*de s*r *uesti****a junto ao Poder Judiciário. Cabe, ain*a, análi*e qua*t* ao real in*entivo para as em*resas e* aderirem ao Programa, pois a lei não oferec* n**h*ma real vanta*em finan*eira ** fiscal *o em- pr*gador, apenas uma **mpensa*ã* e * título de e*presa cidadã. Ta*bém sobr* esse asp*cto, tem-se int*ress*nt* posicionamento d**trin*ri*: Note-se que * primeira vis*a, conf*rme vem send* apontado por alguns estudio- sos, a mera concessão d* *ít*lo "Empresa Cidadã" por s* só não a*arenta ser * s*ficiente *ara atrair as em*re*a* a pa*ticip*rem efetivament* do *rog*ama. Ape- sar do r*spaldo que merecem ta** estudios*s, discord*mos dessa **inião, afina*, conforme j* apont*do, a Lei n. 11.77*/2008 se destin* tão só às empresas tributadas *om base ** lucro real, *u seja, às e*pr*sas de grande porte no país, que nec*ssi- tam t**bal*ar in*ansavelmente a a*so*iação d* sua m*rca com a de u*a empresa s*cialmente responsável, m*itas veze*, inclusive, inv**tindo cifras *le*adíssimas para obterem êxito em repass*r tal imagem. Logo, a conces*ão do tít*lo "Em*resa Cidadã", certament*, será pont* de a*ração para t*is empre*as, pr*n*ipalmente p*r se tratar de um *ítulo obtido de *o*** não o*erosa (afinal, todos os valore* gast*s serão *evidamen*e d*scontado* do IRPJ, posteri*rmente), bem como gerará uma *aior s*t*sfação de se*s *uncio*ári*s, o *ue, indubita*elmente, acarre*ará em re- sultados p*sit*vos para a *mpres*. (ALMEI*A , 2012, p. 434). Es*a condiçã* põ* em *eque * própria *uali*icação d* P**grama como u*a tri- butaç*o extra*iscal, uma vez q*e não concede vantagem dir*ta. Eis aqui uma int*ressantís- sima h*pótese de extraf**cali*ade, que pode provocar efeito s*m mexer *iret*men*e com a condiç*o financeiro-t*i*utária *a emp*esa. De fato, a lei tem s*u car*ter extr*fisc*l, com o *bje*iv* de i*centivar a* empre*as a estenderem a licen*a-mat*rn*dade às empr*ga**s gesta*tes e ad**antes, fazendo valer a efet*vação dos direi*os fundamentais de prot*çã* à m*ternid**e, à criança e à família. Entreta*to, p*lo que foi possível observa*, a não ser pelo t**ulo d* Empresa Cid**ã, que t*a* uma boa imagem empresarial, ** empregadores não possuem um incenti** financeiro efet*vo para a implementação *esse progra**. A**- *a assim, é norma que permite uma o*çã* so*ia*mente van*ajosa s*m ônu* f*nanceiro para a *mpresa. Tem seu caráter e*trafiscal, sem dúv*d*, embora *labor*** de forma especial. Dess* man*ira, é cabível * su*e*tão de *evisão no texto le*al, de *o*ma que o ingr**so no Prog*ama *i*a*se t*nto mais atr*tivo ao* empregadores na aplicaç** dos *e*erido* direitos, qua*to para que ma*s empresa* pudessem aderir a el*. Caminha*ía-s* naq*e*e sent*do de*endido, há cin*o déca*as, pelo pioneirismo de Bec*er (2007, p. 10): "As leis de*em ser modificadas a f*m d* *ue os *o*os problemas sociais e econômicos q*e pro*if*ram ver*igin*sament* na aceleraçã* da **stória rece**m as respectivas solu- ções pela criaçã* de no**s leis." Portanto, cons*de*ando que o Estado é criado pela so*iedade *ivil para *ervi-l* (G*ECO, 2009, p. 173-174), o Estado poderia tomar as provid*ncias necessárias par* * EJ*L Chap*c*, v. 15, n. 2, *. 399-420, jul./dez. 2014 *15 A*dré Folloni, Rita de Cássia Andr*oli B*zila Pero* *mp*em*ntação m*is ef*caz do Programa da **presa Cid*dã, ofere*endo *e*is inc*nti- vos fi*ca*s, e à todas as empresas, não somente às de grande porte, de forma *ue esse direito estabel*cido legalmente possa s*r ap*o*e*tado d* forma universal p*las trabalha- d*ras, *em q*alquer distinçã* em relação ao *ip* *e empresa empr*gadora. Para *sso, f*z-se *ece*sá*i* uma a*ális* interdisciplina*, sis*êmica, *u se**, qu* abranja não somen*e o T*xto Le*al, mas todas as esfera* d* problema, me*mo q*e fora do D*reito Tri*utári*, do Direi*o do *rabal*o, *u fora até mesmo da C*ência do Dir***o, vis*a em sentido estrito, **eg*ndo-se a ou*r*s âmbitos. *ess* sentido: É im*resci*dível que *oj*, *ara uma adeq*ada inter**eta**o das n*rmas que dire*a *u indire*amente *elaciona*-*e a essa manifestação da ext*a*iscalida- de, os *stu*os jurídicos **r*ximem-se, s*m *ré-conceitos, dos conheciment*s adquiridos por ou*ros ramos do direito, so***t*do, nesse caso, a eco*omia e a **lítica fiscal, so*ial e ambi*n*al [...] Apesa* da h**t*ric* tendê*c*a *e "direito de arrecada*ão" que se vinculou a* d*reit* t*ibutário, e, por sua vez, às tendên- *ias *ndividualistas, re*t**tivas, e fi*calista*, além dos ent*ave* m*to*ológicos desen*olvi*os pela dou**ina f*ente a estud*s interdisciplina*es, a chave pa*a a c*m*reensão de f*nômeno* correlat*s **capa à persp*ctiva m*nim*li*ta *á *onsol*d*da em nossa doutrin*. (MARINS; TEODOROVICZ, 2010, p. 119). Co*o explica a doutrina, o cami*ho interdisc*plinar, sis*êmico e comple*o é o que se a*un*ia a* est*dioso c*ntemp*râneo do D*reito: Complexa é *ma rea*idade constituída por elem**tos heterogêneos, as*oc*ados de forma *ns*parável [...] Conhecer * *oma de e*emento* é in*ufic**nte para *o*hecer o *onjunto e o* p*óp*ios elementos e* si. Ampliando-se a visão, não é *on*e*endo o direito posit*vo e a economia que s* compreen*e a s*cie*a*e n* qual a*bos se inserem, *orque e*s* soc*edad* p*de **r propri*dad*s não *om- preens*veis pe*a *isão isolad* daqueles *lement*s. (FOLLON* , 2013, p. 340). **mbém o* *emas *elati**s a direitos *uman*s e a direitos fundame*tais po- dem - e devem - se* e*aminado* sob *ngulo complexo (GRUBBA, 2013, p. 19). Assim, a pr**rogação da licença-maternid*de deve ser anali*ad* sob seus v**ios asp*ctos * *efl*- xos, para *ue *aja um* v*são do todo em qu* ela está in*erida. Este t*abalh* proc*rou percorre* a* inter**nexões entre o D*reito do T*aba*ho, o *ire*to Tributár*o e o Dire**o Cons**tuci*nal, em uma vis*o sistêm*c* *o assunto, pa*a a a*e*uada co*pree*são * a *usca *e soluç*e* q*e apresentem maior e*et*vidade ao Programa Em*resa Cidad*. Co*c*usão *onclui-se, portanto, que a lei *ue est*belece o Prog*ama da E*presa *idadã é norma de *aráter extraf**cal, pois c*ia um ince*tivo fiscal par* a *r**ic* de determina- da co*du**, utili*and* os tribu**s *e* preocupação i*ediata com *ins arrecadatórios. O tri*uto é us*do, aqui, como instrumento para a concessão da prorroga*ão do d*reito fundam*ntal social ** l*ce*ç*-mat**nidad*, **mpensand* o custo para o empregad*r no valo* n* *mposto de Re**a *a *essoa Ju*í**ca. *16 EJJL Chapecó, v. *5, n. 2, p. 399-4*0, *u*./dez. 2014 Tribut*ção ex*rafi*cal e direit*s fundamentais... Entretanto, mes*o dia*te do fat* de a empres* adquirir o tí*ulo de Empresa Ci*adã, **a recebe apenas com*ensa*ão *iscal, não f*zen*o jus a qualque* *antagem financeira efeti*a. P*r *sso, o Programa *mp**sa *idadã poder ser com*r*endido como utili*ador de trib*t*ção ext*afiscal, por um lado, mas de forma limitada e tími*a, de ou- tro. Out*a limi*açã* relev*nte é o fato de que apena* a *stre**a *inoria das *mpr*sas bra- sileiras podem a*erir ao Programa: apenas aquelas que r*colhem seu *mp*st* d* R*nda *ela sis*em*tica do Lu*ro *eal, *u seja, as maiore* empresas do Brasil. Empresas que se va*em da sistemática do Lu*ro Pr*sum*d*, ou as peq*enas e m**roempresa* inseridas no *imples Na*ional, ficam excl*ídas. Isto é, de u* lad*, um *ontr*ssen*o: a depen*e* da *orma de recolh*me*to *e t*ib***s ad*tada por seu *mp*eg*dor, a emprega*a, *ue não tem qua*que* ingerência nesse as*ecto, fica impedida de obter licença-maternid*de estend*da. De outro lado, é um agravo à isonomia, a medida qu* alg*mas *ulheres poder** obte* o b*nefício * *utras não *erão *ss* p*ssibilidade, tendo que co*correr, *o m*rc*do *e trabalh*, *om desvanta*ens peran*e os homens. O ba*anço que foi possível faz*r, *est* artigo, evidencia u* lado claramente po- sitivo no *rograma: de ampliar um direito fundamental *stabe*e*ido pela Con*t*tuição, indo além do que seria constitucionalmente obri*atório. Porém, *a *esma for*a, deixa c*a** aspectos evi*ent*mente negativo*: a timidez na i*te*sidade do incentivo *c*nô- **co-tributário aos empregadore*; a reduzid* abr*ngên**a do núme*o d* em*r*sas que podem aderir ao Pro***ma e, co* isso, a restr*ção a que muitas mulheres **ssam ter a licenç*-mat*rnidade estend*da; e o *erimento à ig*a*dade, em razão de que nem t*das as mu*here* poderão *ozar de um *ireito fundamental *mpliado. Refe*ências ABRAMO*ICH, Víc*or; COURTIS, Chr*stian. Los der*chos so*iales como derechos *xigibles. Madr*d: Tr*tta, 2004. ALEXY, Rob*rt. Teoria dos di**itos fund*me*tai*. 2. ed. São Paulo: Malh*iros, 2011. ALM*IDA, Saulo Nunes de Carv*l*o. D*safios *o desen*ol*imento e e*icácia da nov* li*ença-maternidade: propo**a para seu **r**oramento. Revista d* Di*eito *rivado, São P*u*o, v. 13, *. *0, p. 42*-*45, abr. 2012. *N*R*D*, J*sé Carlos **eira de. O* dir**tos fundam**tais na *onstituiç*o portug*esa de *976. 2. ed. C*imbra: Almedina, 20*1. ATAL*BA, Gerald*. Sis***a *onstitucional tributári* brasil*iro. São *aulo: RT, *968. ÁVILA, Hum*erto. Teoria da igualdad* tributária. 2. ed. *ão Pa*lo: *alheiros, 2009. BARROS, Alic* M*nteir*. Curso de *ireito do tr*b*lh*. 9. *d. São Paul*: *Tr, 2*13. EJJL Chapecó, *. 1*, n. 2, p. 399-420, jul./dez. 2014 417 A**ré Foll*ni, *ita de Cáss*a Andri*li Bazila Per*n BE*HO, Ren**o Lope*. Compet*ncia Tributária, extr*fiscalidade e novo* *e*afios *ara * **reito tribut*rio. *evist* D*a*ética d* D*reito Tribu*ário, São Pa*lo, n. 216, p. 1**-131, *et. 2*13. BECKER, *lfredo **gusto. Teoria g*ral *o dire*to tri*utário. 4. ed. S*o Pa*lo: Noeses, 2*07. BONA*IDES, Paulo. Curso de *irei*o cons*itucional. 2*. ed. São P*ul*: Mal*eiros, 2011. BO*GES, José Sout* Maior. Um e*saio interdisc*plina* em **reito tribut*rio: supera*ão da do*mática. Revista Dialética de Direit* Tributário, **o Pau**, n. 21*, p. *06-121, abr. 2013. BRASIL. Decreto n. 58.820, de 14 de j*l*o de 1966. Promulg* a Conve**ão n. 103 s*bre proteção à maternidade. **ário Oficial d* União, Bra*ília, DF, 14 jul. 1966. Disponí*el em: <htt*://www.planalto.go*.br/cciv*l_03/d*creto/1950-1*69/D*8820.h*m>. Ace*so em: 3 jan. 2014. BRASI*. D*c*eto n. 6.690, de 11 de novembro de 2*08. Insti*ui o Programa de Prorro**- ção da Licença à Gesta*te e à Adotante, es*abelece *s c*it*rios de adesão ao Programa e dá ou*ra* p*ovidências. D*ário Oficia* d* União, Brasí*ia, DF, 1* *ez. 2008. D*sponí*el em: <http://www.planalto.gov.b*/ccivil_*3/_ato200*-2010/2*0*/*ecreto/d669*. htm>. Acesso e*: 7 jan. 2014. *RA*IL. Decreto n. 7.052, de 2* de deze*bro de *009. Regulamenta a Lei n. **.770, de 9 de setembr* de 2008, que cri* o Pr**rama Empresa Cidadã, destinado à *rorrogação da l*cença-mater*idad*, no tocante a empreg*das de p*sso*s jurídicas. Diário Oficial da União, Brasília, DF, ** dez. 2009. Disponível em: <http://www.planalto.gov.br/*ci- vi*_03/_*to20*7-*0*0/2009/Decreto/D705*.htm>. Ac*sso em: 3 ja*. 20*4. BRASIL. Lei n. *0.*21, de 15 de *bril de 20*2. Estende à mãe *dotiva o di*eit* à lic*nça- -maternidade e ao s*lár*o-m*terni**d*, alterando a C**solidação *as Leis do Trabalho, aprova*a pelo De*reto-Lei n. 5.452, de 0* de maio de 1943, e a *ei n. 8.*13, de 24 de julho de 1*91. D*á**o Oficial da União, Brasília, DF, 15 ab*. 2002. D**p*n*vel em: <ht*p:// *ww.planalto.go*.br/ccivil_03/l*i*/*002/l10421.h**>. Ace*so em: 23 fev. 2014. BRASIL. Lei n. 11.770, de 09 *e setem*ro de 200*. Cria o Pr*gra*a Empresa Cidadã, destinado à prorrogaç** d* licença-ma*ernidade mediante concessão de incentivo fiscal, e alte** a Lei *. 8.**2, de 24 de jul*o *e 1991. Diário Oficial *a União, Brasília, DF, 09 se*. 2008. Disponíve* em: <http://www.planalto.gov.br/ccivi*_03/_ato2007- 2010/200*/lei/l11770.htm>. Acesso em: 3 jan. 2014. BRAS**. L*i n. 12.010, de 03 d* ago*to de 2009. Dispõe *obre adoção; altera as Leis *. 8.069, d* 13 de julho de *990 - Es*a*uto da C*iança * do A*olescente, n. 8.560, de 29 de dez*mbro de 1992; revoga d*spos*tivos da *ei n. 10.406, de 10 de jane*ro ** 200* - Códi*o Civi*, e da Consolidação da* *e*s do Tr*bal*o - CLT, aprova*a *elo Decreto- -Lei n. 5.452, de 01 d* maio *e 19*3; e dá out*as pr*vidênci**. Diár*o Oficial *a Un*ão, *r*sília, DF, 0* ago. 2009. Dispo*ível em: <http://www.*lanalto.go*.br/cc*vil_03/_ a*o*007-2010/2009/lei/l12010.htm>. A*ess* em: 26 *ev. *014. 418 EJJL Chapecó, v. 15, n. 2, p. *99-**0, jul./de*. 2014 Tr*butação ex*rafisca* e direito* fundamentais... *RASIL. Receita F*deral. Ins*ru*ão Normativa RFB **1, de 21 de j*neiro de 2010. Dispõ* s*b*e * Progra*a Empresa Ci*a*ã. Alterada pela I*strução Normativ* RFB n. 1.292, d* 20 de setembro de 20*2. *iário Ofi*ia* da *nião, Brasília, DF, 2* jan. 2010. D*s- ponív*l em: <http://*ww.receita.fazenda.gov.br/Legislaca*/Ins/2010/ i*991*01*. *tm>. Ac*s*o em: 3 jan. *0*4. *RASI*. Suprem* Tribunal F*deral. Ação Direta de Incons**tucionalidade n. 1946- 5, de 03 de abril de 20*3. R*****r: Minis*ro Sydney *anches. Jus Brasil, Bra*ília, D*, 16 *aio 2003. Di*ponível em: <http://re*ir.s*f.*us.*r/pag*nado*pub/pag*nado*. js*?docTP=AC&docID=266805>. Acesso *m: 12 *un. 2014. *A*OTILHO, Jos* Joaqui* Go*es. Direito consti*uc*onal e teoria da co*stituição. *. e*. C*imbr*: Almed*na, 200*. C*RVA*HO, Antônio R*berto Win*er de. Normas tr*bu*árias indu*oras n* fed*r*lism* fiscal. 225 p. Disser*açã* (Mestrado em Direito)-Pontifíc*a Universidade Ca*ólica de Minas Gerais, 2011. Dispo*ível em: <http://w*w. biblio*eca.pucminas.br/tes*s/Direi- to_CarvalhoAR*_1.pdf>. Aces*o *m: 2 jan. *014. DELGADO, Mauri**o Godinho. Curso de d*reito do t*aba*ho. 11. ed. Sã* Paulo: LTr, 2012. *EMO, Rob**to *uis Luchi; SOMARIVA, Maria Salute. *enefícios previden*iários e seu regime jur*dico. *alário-família, Salário-maternidade, Aux*li*-reclusão e Seguro Desemprego. Sí*tese Trabalhista, Po*to *l*gre: Sín*ese, v. 1*, n. 2*0, p. 75-*3, fe*. 2006. FOLLONI, And*é. Ciência do direit* tribut*rio n* **asil: crítica e per*pec*i**s a p*rtir de José Souto Maior Borges. São Paulo: *araiva, ***3. GAR*IA, Gustav* Filipe Barb**a. Re*ercuss*es da Lei n. 1*.01*/2009 no Salári*-Ma- ter*idade em caso de adoção. Re*ista IOB Tr*bal*is*a e Previdenc*ári*, Porto Al**r*, v. 21, n. 248, p.07-14, f*v. 2010. GR*CO, Marco Auréli*. D* po*er à fu*ç*o tributária. In: FERRAZ, Roberto. Princí- pio* e li*it*s da tr*butação: *s p*in*í*ios da ord** econômica e a tri*u*ação. São Pau*o: Quartier Latin, 2009. GRUBBA, Leilane S*r*atine. A com*lexid*de *conômica *os direito* humanos: uma di*en*ão esc*ndida do desenvolvi*ento human*. Espaço Jurídico Journal of Law, C*a- pecó, v. 14, n. 1, *. 17-34, 2013. HO*M*S, Stephe*; SUNSTEIN, Cass R. The cost of rig*ts: w*y liberty depend* *n taxes. Nov* York: Norton, 19**. LEITE, C*rlos Henrique Bez*rra. *urso *e direito *o tr*balh*. 4. ed. C*ritib*: Juruá E*ito- ra, 2013. EJJL Chape*ó, v. 15, n. *, p. 399-42*, jul./dez. 2*14 419 André Folloni, Rita de Cássia Andr*oli Ba*ila Peron LI**, I*ana Bitt*nc*urt. Prorrogação da li**nç*-matern*dade: r*zões legislativas. Ca*erno* de Ci*nc*a* Sociais Ap*icadas, Vit*ria da Conqu**t*, ano 7, v. *nico, n. 9/10, p. 43-*0, jan./dez. 2010, p. 58. *isp*níve* em: <http://*erio***os.ues*.br/index.*hp/ca- dernosdecien*ias/art*cle/viewFile/8*9/886>. Acesso em: 3 jan. 2*14. *OPES, Otavio Brito. A ques**o da discriminação no trab*lho. *e*ista Virtual da Casa Civi*. B**sí*ia, DF, v. 2, n. *7, out./2000. Disponível em: <*tt*://www.plan*lto.gov.br/ *c*vil_03/r**ista/rev_17/ar*igos/art_otavio.htm>. *ce*so em: 1* jun. 2014. MARINS, James; T**DOROVICZ, J**erson. Extra*iscalid*de socio*mb*ental. R*vista Trib*tária e *e Fi*an*as *úblicas, São Paulo, *. 90, p. 73-1**, ja*./fev. 2*10. NASCIMEN*O, Amauri Masc*ro. I*iciação ao direito do t*abalho. 33. ed. São *aulo: LT*, 2007. SARLET, Ingo Wolfgan*. A eficácia dos dir*itos fundame*ta*s: uma teoria geral d*s d*re*to* fundamenta*s n* pe*spec*i*a *onsti*uciona*. 11. ed. Porto Alegre: *ivrar*a do Advogado Editora, 2012. SCHIER, Paulo *i*a*do. Novos desa*i*s da **lt*agem constitu*ional no *omento do neocons*it*cionalismo. Rev*sta Eletrônica de Direito do Estado. *alvador, n. 4, out./ de*. 200*. Disponí*el em: <http://www.direitodoestado.com/revis*a/rede-4-outu- *ro-2005-pau*o%20s*hier.pdf>. Acess* em: 04 mar. 2*1*. *CHOU*RI, Luí* E*ua*do. Normas tributári*s indut*ras e i*t*r*e*ção econô*ica. Rio d* Janeiro: Foren*e, 2005. SEBAST**O, Simone *arti*s. *r*b*t* *mbi*ntal: e*trafis*alidade e fun*ão pr*mocional do direi*o. Curiti*a: J*ruá, 2*07. *I*VA, J*sé Afonso *a. Cu*so de *ireito *ons**tucional pos*tivo. 36. ed. *ão Paulo: Malh*i- r*s, 201*. Dat* de submissão: 2* de ma*ço de 2014 Ava*iado em: 22 de *aio de 2*14 (Ava**a*o* *) Avaliado em: 22 de m*io de *014 (Avaliador B) Acei*o *m: 12 de jun*o de 2014 420 E*JL Chap*có, v. 15, n. 2, p. **9-42*, jul./*ez. *014