O MEMORIAL *ONSTITUCIONAL E A QUESTÃO IND*GENA NO BRA*IL THE MEMORIAL CONST*T*T**NAL AND INDIGENOU* I*SU*S IN BRAZIL Guil*erme Cama*go Mas*aú* Gabriel Bandeira Coelho** Resumo: Após um *éculo d* constitucionalis- mo, o Estado br*s*leiro, a pa*ti* da Con**ituição Feder** de 1988, reco*hece a impor*ânci* d* cultura i*dígena, estab**ecen*o em capít*lo e*- pecíf*c* os dire*tos e as garantias pr*pr*as dos povos ind***nas. Const*ta-se, historica*ente, o "esq*ecimento" ou *esprezo do "civil*za*or" em relação a e*ses povos, *ue *omente e* *988 obt*ve*am o reconhe*i**nto cons*itucional à dign*d*de dos des*endentes do* primeiros ha- bita*tes *o território *ras*le*ro. Co* isso, o ob- j*ti*o *o artigo c*nsi*tiu em destaca* que, em- bora a Constituição de 19*8 tenha dado um s*l*o *o*si*eráv*l no **atamento do tema, * E*tado, *ressionad* por inte**s*es econômicos e polí- tic*s, cont*n*a incorre**o *m at*s que vio*am as norma* *a Consti*uição n* que se ref*re ao* povos ind*genas. Pa*a a obt*nção da co**lusão, Abs*ract: After a ce*tur* o* constitutionalism, *h* Brazil*an Stat*, *rom th* Federal Constitu- tio* of 198*, *ecognizes the importanc* of indi- g*nous culture, establishi*g in a s*e*ific chap- *er the gua*ant*e* and *ights of indi*enous peoples. It appe*rs, histor*cal*y, "*orget*ing" or contempt of th* "civilizin*" in **lation *o thes* peopl*, w*o unt*l 1988 had the cons*itu*ional recognit*on of the dignity *f **e d*scendant* of the first *nha*itants of th* Brazilian *erritory. Thus, the aim of this *rt*cl* was to emphasi- ze that, althou*h the 1*88 C*nstitution has gi- ven a con*iderable l*ap i* the treat*ent of the subject, the State, pr*ssured by **onomic and political interes*s **ma*ns falle* *nto *ct* t**t violate *he nor*s of the C*nstitution *s *efers t* indigenous peoples. To re*c* t*e conclusio* used the lectur* m**h*d, ** order to expo*e the utilizou-se o *ét*do ex*ositivo, *om a final*da- theo*etical and constitutional structure, **d de de expor a es*rutura teórico-constitu*i*nal, desc*iptive, to *n*i*ate the social facts that in- e o *escriti*o, *ara indicar os fatos *ociais *u* dicate the violation (tod*y) oc*urred rela*ed *o indicam a *iolação qu* tem oco*r*do ** que *h* r**hts of i*dig*n**s pe*ple*. O*ce co*late* concerne a*s **reitos *os pov*s indíg**a*. Pos- the con*titutional theory with c*rrent facts and teriormente, cotej*u-se a teoria constituciona* were found violations of constit*tiona* norms, com a dos fatos c*rrentes e *ora* const*t*das a*ter the recognition of **dig*nous digni*y in violaçõe* de normas constitucionais após o re- 19**. The problem nowda*s is not in recogni- co*hecim*nto da dignidade i*dígena, em 1988. zing the rights *f indig*nou* peoples, but to Nesse se*tido, o p*oblema, atu*lmente, não *stá m*ke th*m soci*l realities. Also it is c*ncluded no reconhe*im*nto dos direi*os dos povos indí- tha* such violat*ons are driven *y economic in- g*nas, mas, sobretudo, e* *azê-los reali*ades terests, *ainly populated by th* g*eed of *h* sociais. Também se con*lui que ta*s violações land b* man* i**igenous people*. são im*ulsionad*s pelo i*teresse econômico, pri*ci*a*men*e pela cob*ça das terras pov*ad*s pel*s diversos p*vo* indí*enas. Pal*vr*s-chave: Constit**ção Fede**l de 1988. Di- rei*o* Fundament*is. Í*di*. *emória. Violaçõe*. K*ywords: Federal Constitu*ion of 1988. F*n- damental Ri*hts. Indi*n. Memory. Vi*la*ion*. * Douto* em Direito Pú*lico p*la Universidade do *ale d* Ri* dos *inos (Unisin*s), RS; Mes*re em *i*ncias Juríd*c*-Fi*o*ófic*s pela Uni*ersidade *e Coimb*a, Portuga*; Professor da Faculdad* de Direito * do Mestr*do em Sociologia da Uni**rsidade Fed*ral de Pe*otas (UFPel), RS; Capão do Leão, 96160-000, *io Grande d* Sul, Br**il; *assam@gmail.co* ** Mestre ** *ociol*gia e Gra*uado em Ciências S*ciai* e *ela Uni*e*si*ade *eder*l *e Pelotas (UFPel), RS; Professor do I*stituto Feder** Sul-Rio-Grandens* (IFSul), RS; Rua *ene*al Osó**o, *32, Centro, 9*020-000, Pe*otas, Rio Grande *o S*l, Brasil; gabrielbandeira*oel*o@yahoo.*om.br EJJL Jo*çaba, v. 16, n. 1, *. *49-170, j*n./jun. 201* 149 Gu*lherme Camargo Massaú, Gabriel *andei** Coelho Intr*dução * t***a*h* part* d* press*posto de que *ada *or** carrega, em *i, uma memória, uma história. Os mo*iv*s p*ra a sua existência se encont*am no reconh*- cimento alcançado pe*a *qu*siç*o de uma con*ci*nci* h**tórica. Trata-s* d* uma arquitetura pla*ejada para cumprir u*a f*n*ão de pr*teç*o, de manut**çã* e *e desenvol*i*ento de um objetiv*. Emb*** * *onstit*ição de 1891 traga algu*as nor- mas que dizem respeito aos povos **dígenas, es**s *stão pr*ocupada* em *gre*a* * índio * "c*viliza**o" nacional * em resguardar as suas *erras, ou se**, de*c*rac*eri- zá-los. Somente *om a Const*tuiç*o de 1988 se r**onheceu a im*ortância e a *eces- sidad* de r*se*v*r r*gulamentação p**p*ia para o povo i*d**ena. Dep*is de *m sé*ulo de c*nsti**c*onalismo, c**tando **m a Constituição Imp*rial (18*1), o *stado bra*ileiro estabel*ce a import*ncia, não ape*a* hi*tór*ca, mas cu*tura*, do Índio, ao re**r**r o Capí*ulo VIII do Título *III. Co*o sã* normas hie*arqui*a*en** supe*iores, na disposição n*rma*iva os povos in*í*ena* pass** a estar na p*sse de **atam**to e reco*h*ci*e*to devido, pelo menos, *ormativa- mente. I**e*e-se, h*st*ric*me*te, o "esqueci*en*o" o* despr*zo d* "**vilizad*r" em relaçã* a es*es povos, mas também se constata, em 1988, a retoma*a da "m*mória" no que se refere ao reco*hecimento à dignidad* dos descendentes dos *rimeiro* habitantes do ter*it**io bras*l*iro. A "d*smemor*zação" nã* é p*ó*r*a do c*mpo jurí*ico-*o*stit*cional, mas de tod* um contexto hi*tóri** de fo**a*ão e ** desenv*l*imento *o Estado-Nação. É c*ns*quê*ci* do pr*ce*so educacional civilizador do c*lon**a*or que foi absor*i- *o, forteme**e, pelas sucessiv*s gerações "c*vilizadoras". Ob**rva-se i*so *o *esen- *olar da* na*r*tivas h*stóricas impress*s nas pe**uisas e ** impo*tância atr*b*ída pelo* pesquisad*res ao tem* in*ígena. O Ín*io e a sua *ultu*a *i*da são po*co pesquis*dos n*s áreas do Direito e da Sociolo*ia, por exemp*o. P*rém, *al c*nário vem *ofren*o alt*rações. A causa indígena encontra-s* e* ascensão, jus*amente pelo reco*hecim**to de *ua impor- tância *ara *elimi**r e definir a ident*dad* e a hist**ia do povo br*sileiro. Is*o é consequênc*a *o reconheci*ent* c**stituci*nal e da dignifica*ão que esse *econ*e- c*men*o exige. Contu*o, al**ns e*entos demonstr*m algun* laps*s de "me*ó**a" do Esta- do e da sociedade brasileira ao col*carem em r*sco dete*mina*os povos e *u*tur*s indígen*s, viola*do *s nor**s co*stituciona*s con*iz**tes co* o* direitos *nd*ge- nas. Embora a Constituição de 1988 tenha dad* *m *alto cons*d*ráve* no tratamen- to do te*a, o Estado, pre*sion*d* por **t*resses econômi**s, c*ntinua "de**e*o- r*z*do" e desd*nho*o *m re*ação *o Título *III e a* Capítulo VIII da Cons*ituição. Para c*egar a es*a conclusão, u*ilizou-se * método e*positi**, com a finalidad* de e*por a estru*ura teórico-cons*itucional. P*steri**mente, empregou-se o método descritivo, destacando, dess* *orma, *s fa*os s*ciais que indicam a violação (*inda h*je) dos direitos dos povos indígenas. *or c*ns*gui*te, o *rabalho *ossui quatro 150 **JL Jo***ba, v. 16, n. *, p. 149-170, jan./j**. 20*5 O memorial *onstitucio*al e a questão in*ígena... etapas an*eriores à c*nclu*ão. A primeira c*nsiste no *itu*r histórico-*onstituci*nal, a segunda ap*nta para *s no*mais da Constituiçã* atual, a *er**ir* enfati*a p*ntos centrai* da p*rspectiva históri** e atual do índio no Br*si*, e por fim, a última salien- *a elem*ntos que *em*nstram as viol*çõ*s constitucionais no que diz res*eito a*s di*e*tos d** indíg*n*s o*orridas e di**lgadas pela imprensa *ra*ileira, sublinhando, n*s*e sentido, que a Consti**i*ã* de 1988, me**o na at*alidade, não po*su* plena ef*tividade n* que s* refere aos povos indígenas - especialmente seu direito * te*ra. 1 A *istór*a * a Consti*ui*ão como memória O f*nômeno **rídico é caracte*i*ado pe*a sua constit*enda histo*icida*e, o que po*sibilita investi*á-lo * t*at*-lo como Dire*t* no decor*er do tempo. Entre o pas*ado e o presente é possív*l d*nom*na* Direito di*ersas man*fest*ções normati- vas em in*mer*s locais. Com isso, ad*it*m-se as dif*re*tes formas de compreensão *urídi*a. A multiplicidade de visões incid*ntes sobre o fe*ô*en* jurídico não ind*- ca *rbitrari*da*e; pelo contrár*o, ape**s **stra as variações de visões *e mundo sob um me*mo fenômeno, nada além da admiss*o d* diversa* experiências histó- rico-objeti*as de qu*m es*á lança** (aí) n* mundo. Pa*a *ue se po*sa *dmi*ir uma conc*pção ju*í*ic*, é ne*essário partir d* entendimento d* Direito à época. Para que de*e*min*da conc*pçã* seja *dmitida *omo jurí*i*a, é imperial que se tenha o fundam*nt* a *rio*i (metafísico ou *ão, dependend* co*o * Di*eit* é vi**al*zado) vige*te. A*mitir um fundament* não é aceitá-lo passivam**te como o m*is adequa- do, ma* par*** de um pon*o d*minante, para afirm*-lo ou co*trariá-lo n* pre*ent* e e*trutur*r açõ*s para o futuro. Ent*o, inferem-se a condic*onalid*de do e*tendimento e a coerên*ia hu- manas à própria experiê*cia. Assim, *or mais plural que *ejam as opini*es, v*sõe* teó*ico-prátic**, há um ponto e um *imite comum. Os que ignor*m essas del**ita- *ões perd*m o contato *om * própri* mundo-d*-vida. Tanto para a cor*ente da His- tóri* que ad*i** a d*scr*ção d** fatos pelo histo*iad** quanto para a outra corrente que admi*e a construção de um *assado pelo *istoriado* (HESPANHA, 197*, p. *), ambas pre*isam **iciar *m *m pont* comum originado pelo am*l*a** ** fato*es e valores do pass*do. Tal p*nt* é o momento da memór*a; é o c*n*eúdo fornecido pela Hist*ri*, que se to*na **min*nte - a História oficial (n*m sem*r* corresponde aos fato* passa*os re*lmente). A mem*r*a p**e ser *fir*ada ou contestada, mas para isso é preci*o par*ir da própria *emóri*. Em princípio, a **mó*ia é a História *ficial; os ponto* comuns em que os coexistent*s de m**mo mundo tomam o conhe- ciment* d* pas*ado po*em compreender o presen*e e planej*r o futuro. Isso impl**a consider*r o ser humano como um ser histórico. Es*e ser histórico produz e mo*ifica seu próprio mundo, * da cultura. Estan- do o Di*eito i*serido nesse *u*d*, **nce*ido *elas mão* humanas, este constitui-se em um produto cultural, * qu*l consiste na prática d* pr*ferir juízos valorativos so- **e as sit****e* da vid* s*cia*, representad**, nos Estad*s moder*os, pela *eg*slação EJJL Jo*çaba, v. 16, n. 1, p. 149-170, jan./j*n. 2015 *51 *uilherme Camarg* Massaú, G*b*iel Ba*deira Coelho (HE*PANHA, 1971, p. 46). Por conseguinte, indep*nde-s* do ti*o de in*erp*etação (lite*al, teleo*óg*ca, sistemática) para *eterminar o significado *o te**o, pois este s*mpr* esta*á i*s*r*do n* c*psula da hist*ria com suas i**ençõe* nor**tivas. O Di- re*to não se r*duz à lei; concen*ra-se na* inten*ões normativas de ideais ax*o**gico- -jurí*icos q*e, em um mo*ento *i*tórico, o intérprete, por meio *a h***enêutica, recolhe-as *a legislação para po*e* realizá-*as (HESP*NHA, 19*1, *. *8). A *rdem jur*dica nã* é produto do a*aso, d* **bítrio *nfundado ou do decr*- to do leg*slador; sobre es*a resi*e * *ua historicidad* const*t*enda e a do opera*or jurí*ico. Uma re*ra pode ter divers*s significados em relação a*s princípios, em determinad* tempo e espaço; p*rém, em o*tra con*içã*, é possível que *ossu* u* signifi*ado distinto. A compre*n*ão da no*ma va*ia*á de acordo com a m*mória empregada pe*o inté*prete; se *or * oficial, terá um sentid*; se for a n*o ofi*i*l,1 terá o*tro di*ere*te. Como o intérprete ca*r*ga * sua memór*a, a le* possu* a sua pró- pria. Nesse senti*o, p*derá ocorre* a *usão *e horiz*nt*s2 d* memórias, memória o*icial com oficial *u memória ofic*al com não oficia*. Nessa última f*s*o, encontra- -se o d*scompasso e*tre *s intençõe* norm**ivas da lei com a situação *e fato soci*l anal**ada, i*possibilitan*o o encaixe das *ntenções normativas com o fato so*ial e o estabele*imento de conflito entre essas duas ordens. 1.1 * *ons**tuição e a história: a me*ór** A ide*a de Constituição traz consigo a possibilidade de unir um estado de c*is*s *ist*nto do anterio* c*m uma orde* pol*tico-jurídica. Assim sucedera em 1*76 com as colônias que formara* os Est*d*s *nidos da Am*ri*a, em relação à Pátri* mãe; como em 1**9, com a qu*d* do antigo r*gime ** França, e em 1791, com a *e*olução constitucional, q*e su*stituiu o sistema monárqu*co. A C*nstitu*ção, nes*es exemplos, trouxe expectativas de mudança para um futuro de liberda*e e democracia, pois, *em uma C*ns*ituiç*o, **o é *oss*vel se alcançar qualquer grau de l*berd*de; isso apl*ca-s* à D*c*aração do Homem e do Cidadão f*anc*s* de *789. U** or*em constituc*onal **rrega e* si uma ca*ga *e memó*ia que envolve diverso* d*- *eitos e deveres, c*mo a *iberdade, a *gualdade, a democracia, a d*vi*ão *e poderes, os direitos f*ndamenta*s, entre out*os (VORLÄNDER, 2009, p. 7 e 9). A Consti*uiçã*, em últ*ma i*stância, no as**cto hist*ric*, objetiva evit*r um retroceder *istórico- -pol*tico da* institu**ões do Est*do. A ordem constituc*onal *ro*e*a uma *ov* concepção capaci*ada a se* *on- se*vada co**ra situações ad*er*as e * pe*mane*er d*ran*e a passag*m do *empo, 1 A memóri* não *ficial contra*iz *u se distingue d* oficial, m*s, como a ofici*l, *ambém advém da *eleção de fatos his*órico*. 2 A compreensão *ão está limitada pel* *deia or*giná**a do autor, n*m pel* con*epção *o destinat*rio *rig*nal do texto. A compre*n*ão é *emp** inte*pr*taç*o, pois se tr*ta d* horiz**te her*enêutico qu* forne*e a va*i**de para o texto. De***rte, t*dos os int**pretes são *ilhos de seu tempo, p*ssuem *on*e*tos pré*i** e preconc*itos, típi*os de seu te*po (GADAMER, 2008, p. 511 e 513). 152 *JJL Jo*çaba, v. 16, n. *, *. 149-17*, ja*./jun. 2015 O memorial *onst*tuci*nal e a questã* in*ígena... em decorrên*ia de sua prevalên**a normativa com sua* expecta*ivas m*nifestas. *o mesmo sentido *e Thomas Paine, a **nstituição de*e ser *o**ide*a*a * *íbl*a do ***ado; os membros do *overno e do povo deveria* *ossuir a sua, poi* esta atribui * política *ma orde* institucio*al. O caráter sacral refer*-se à sua super**ridade às demais norma* e não ultrapassa a incidê*cia ** tempo e *as mudanças sociais; * seu texto sofre a mutaçã* na sua compreen*ão. A *ua índo*e é constituir u*a **dem polític* de modo fundamentant* a decidir litígios e problemas da vida político-s*c*al (VORLÄNDER, 20*9, p. 9). É na Const**u*çã* que s* *ncontram os direitos *un*amentais, as atribuições d* comp*tência aos ó*gãos su*e*iores e à organização do Estad*. A M*gna Carta abr*- ga *s *receitos *ssenciais do **der, ta**o *o Estado quan*o dos cidadãos, ao fixar os *b*eti*os, as f**alidades e os princípios a vigo*are* na soc*edad*; para a* *o*stitui- ções modernas, esses princípio* s*o diretam*nte co*p*eensivo*.3 *sso impli*a separar a v*lidade do* Direito H*manos, do Estado de dir*ito * ** *stado so*ial em relaçã* ao p*de* político, ao ponto de e*te pod** não interferir arbitrariam*nte nos princípios e norm** concer*entes a** f*n*amentos do Es*ado; ou se*a, são n*r*as *n*angívei* *o poder constit*in*e deriva*o. Nisso, encontra-se uma das ca*act*rísti*a* da *onstitui- ção mod*r*a exsurgid* com os docume**os esta*unidens* * *rancês no séc*l* *VII*. *amb*m se caracteriza *or *er escrita, c*nter um catálo*o de direitos fundamentai* * por est*b*lec*r a *rganização da separação dos *oderes. Certamente, a diferença m*r*ante da Co*stituição *oderna para a a*tiga está na **berania do povo *xercida direta o* in*iret*mente, atribuindo, assim, à Cons*i*uição o caráter de humana, espa- cial e te*poral (*ORLÄNDER, 2009, *. 1*-*2). Entre a antig* e a *odern*, *s*ão séries *e fatos h*stóricos f*rmador** de u*a *xperiência q*e im*el* as mudanças para um* *ova forma (VORLÄND*R, 2009, p. 16). A moder*a Constituiç*o não po*e r*petir as mar*as (co*sideradas) de- let*ri*s da época anterior, pois as co*dições *ócio-humanas modificaram e, com elas, os valore*. A e*pe*iência histórica constituiu uma carga de m*mória comp*sitora **s documentos constitucio*ai* modernos. Tais *o*umen*os *ão dispen*am a div*- são triparti*a *e poderes, * *orma *scrita, o el*nco de dire*t*s fund*men*ais, a de- mocracia, * liberdade * a igualdade *e to*os os cidadãos perante o Estado. São nor- ma* que *arregam na memória um passado que não se dese*a repetir *u *elhorar. *s*as busca*, ainda, constr*ir um futur* *istinto *m *ompa*ação a esse pa*sado, regulan*o o prese*te, impulsionado pela índol* normativo-consti*uti*a d*s normas constituci*nais. A m*mó*ia *an*festa-se expressa ou implici*a*en*e e negat*va ou positi- vamente no* tex*os f*n*amentais. A qu*li*ade de "ex*ressa" p**e ser vis*u*bra- da quand* uma norma estabelece **pressament* um valor ou fat*, por ex*mpl*: a proteção da ordem consti*u*ional * Est*do Democrátic* do A*t. 5º, XLIV da e 3 *ssim, v**e: Ar*s.: **, *º, 3º, 4* e 5º *a *onst*tuição Federal de *988. EJ*L Joaçaba, v. 16, n. 1, p. 149-170, jan./jun. 2015 153 Guil*erme *am*rgo Massaú, Gabr*el Band*ira Coe*ho C*ns*ituição Federal (CF) d* 1988.4 * caráter "implícito" encontra-se de manei*a disfarçada, inclusive pondo e* dúvi**s o objetivo da norma em relação *o fim a ser alcançado, por exemplo: o instituto da medi*a provisória (A*t. 62, §§ 2º *té 1* da CF). * *s a*pec**s "positi*o" e "negati*o" dizem respeito à manutenção do passado ou sua refutação *or meio de um m**anis*o normativo. Po*er-se-ia qualificar de positiva a m*mória **nstitucio*al no *ue diz **spei*o, por exemplo, aos va*ores e aos fat*s que se enquadram no Art. 5º da C*; ** o aspecto ne**tivo pode ser visualizado *o *rt. 223 *a CF6 - tal *va*iação é claramente subj*tiva, tendo os fatos históricos co*o element*s obj**ivos. As Constit*ições são símbolos de uma época c*rregada de *xperiências pas- sa*as; porém, elas nã* sã* *mutáveis. Pelo *ontrário, a partir do m*mento *e sua *isfun*ionalidade com os valor*s *ominantes, a Constitu*ção poderá ser substituí- da7 p*r o*tra, desde qu* o poder *oberano seja emanad* pe** povo (VORL*ND*R, 2009, p. 16-2*). Somen*e este possui a soberania e *o*e f*xar os *al*res prepond*- rantes para uma no** ord*m; *sso indica *mpo* a sua memóri*,8 que será gravada no t*xto *xiológico-no*mativ* d* Constituição. Esse fe*ôme*o ocorreu no caminhar do aperf*içoa*en*o consti*ucional. As d*versas Consti*ui*ões *ontiveram *s c*r*cter*s- ticas de evitar um retorno a* pa*sad* repu*i*do e de g*rantir cond*ções "melh*res" para * f*turo. A Ingl**erra observou *sso com a Magna Cart*, a Petition *f Ri**ts e a Declaration of Righ*s (VORLÄN**R, 2009, p. 34-*9); *á o* Estado* U*ido*, colônia da Ingl*terra, absorveram as experiências ing*esa* e construíram a sua Con***tui*ão (VO*LÄNDER, 2009, p. 39-*3). *a m*sma forma, os franceses compuseram a sua Const*t*ição de 1791, ao se rebelarem *ontra o Anci*n Reg*me (V*RLÄNDER, 2009, p. 53-56). Cada p*vo agr*ga a s*a experi*ncia h*stórica e a *os o**ros (q*ando ob*e*- va*a) *ara fo*mar a *ua Co*stituição. Cada Magna C**ta pos*u* valores prep*nde- rant*s que podem s*r ou não dis*intos das demais Constitu*ções de *utr*s povos o* const*tu*ções pass*das do próprio E*tado. Se a Constituiçã* carr*ga uma m*mória, o intérpr*te também é portador de me*ória (co**titu*da a* longo da sua vida), **s esta pode ser tanto a oficial q*anto a *ã* oficial. Ao interpretar * *onstituição, *correrá a fusão de horizontes; dessa fusão r*sultará um* *erspectiva ím*ar ** face do caso em vo*a. A singularid*d* da *er**ec*iva p*de e*tar *u não to*al ou **rcialmen*e *om * memória const*tu*ion*l. 4 Art. 5º, XLIV: "*onstitui crime inafianç*vel e impres*ritív*l a ação de gr*p*s armad*s, civis ou militar*s, *ontra a ordem consti*u*ional e * Estado De*ocrático. " (*RASI*, *988). *on*rap*e ** passado de autori*arismo vivenciad* pelo Brasil. 5 * Todos o* parágrafo* *oram objetos da Emenda Con*titu*iona* n. 32, de *1 de s*tembro de 2001. Art. 2*3: "*ompete ao Pod** Executivo *ut*rgar e renova* con*e*são, **rmiss*o e autorização para o serviço de *adiodifusão *onora * d* s*ns e imagens, obs*rva** o p*incípio da complementaridade d*s sistemas priva*o, público e esta**l." (Bras*l, 1988, p. 159). F*ca * questão: qual o *otiv* de não r*meter diretamen*e a* Congresso Nac*onal * *ema *a radiod*fusão? 7 8 N*ste t**to, n*o importa quais *ão as formas de **bstituiçã* de uma Constituição. A memória *mpost* é c*nsid*rada a ofic*al. N*m sempre (ou q*ase nunca) es*a memória express* a realid*de his*ór**a do povo; pelo con*rá**o, mos*ra, na maioria d** vezes, a anuên*ia expressa ou tácita *o povo *iante do *exto elabor*do e aprov*do pela As*embleia Con*titu*nt*. 154 E*JL Joaç*ba, v. **, n. 1, p. *4*-17*, jan./jun. 20*5 O m*morial const*tucional e a questão indígena... Se estiver *e aco*do total ou em parte, será const*tuc***almente legí*ima no que está de acordo com a Carta. Se a interpretação não es*iver de acor*o com * Cart*, e*ta *erá inconstit*cional. Ao i*cidir * *lural*smo no *onte*to memorial, descobre-se ou *vide*cia-se co* *ais força uma memória *ão of*cial, oriun*a d* gueto da história, esc*ndida nos mea*dro* da me*ória dominante. Nã* s* quer aqui subverter a *emór*a oficial ao *onto de deslo**-la ao posto de não oficial; c**tud*, pretende-s*, ape*as, tra- ze* a memória n*o oficial à sup*r*ície pa*a q*e esta seja con*ron*ad* c*m a *ficial, con*tituindo *ma *omu*icaçã* di*l*gica. Não se deseja perverter a Consti*ui**o e s*a *unção; pelo contr*rio, a part*r da Con*tituição ter-se-á a recuperação das condi- çõe* de dignidade dos po*tadores da memóri* não oficia*, j*sta*e*te pela abertur* *rop*rc*ona*a pela Consti*uiç*o. Para t**to, é pre**s* estabelecer um ponto legiti- mante da pluralidade a i**idir na Con*titu*ção no m*mento da sua in*erpretaç*o: a *ign**ade huma*a. O aspec** plural tem origem nas difere*ças e não na iguald*de (identidade). Porém, *ome*t* quem pod* produzir diferenças são os di**r*ntes s*res h**anos em su* irre*etível e histór*** ca*acterí*ti*a. Em re*ação à memória, *oder-**-ia criar *ma espécie de p*râm**ro; p*r*ant*, são (mais) semelhantes os que possu*m me- *ór*as *arecid** e **o *ais díspares os q*e possuem memóri*s ***t*n*as. É pos*ível en*ontrar visões de mu*do completam*nt* distintas em sociedades plurai* que per- mitem a livre *ormação e a manu*e*çã* de cada memór*a. Em sociedades fe*hadas e tota*itári*s, a simili**de prepondera, *o*s o cu*tiv* da diferen** m*morial pode *rovocar gr*nde *i*co * sociedad*.* Depara-*e com a qu*st*o da democrac*a e da lib*rda*e em *elação à *gualdade (identidade) ao r*lacioná-la* às condições *ea*s de exe*cer a democrac*a; mais *denti*ad* si*nific*, na estei** de Hegel, * abolição da* condições propícias pa*a a *emocrac*a (KRIE*E, 1990, *. 229). *.2 Constit*içã* do plurali*mo: o *colh*r *a di*e**nç* memo*i** Uma *ociedade **ur*l exige uma Constitu*ç*o plural, **paz de *ossib**itar mais diferença* sem compro*eter a próp*ia índole do Dir*ito. **so não significa a conivência com qu*lq**r situação, mas a *onsti*uição de *ma premissa *luralista capaz de compr**n*er uma var*edade de idei*s e de interess*s na co*etividade polí- tica, *isuali*a*a no *ocal e no tempo (HÄBERLE, 1*80, p. *5). As d*ferença* deve* con*iver *m ordem e não viol*r a concepção d* Dire*to. Uma divers*d*de d* memó- rias é ab*rc*da pela "tolerân*ia" da e**r**são Constituciona*, envolvendo maior *bert*ra da *rópria Constituição, t*oria*, interpretações e inté*pretes. A abertur* b*seia-se em d*reç*o ao fu*uro * ao passa*o; os texto* clássicos, inclus*ve, são textos constituc*onai* que contribuem p*ra a compreensão da t*oria do plur*l*smo con*- 9 A co*pleta si*ilitu*e de memória p*ovoca a *stagnaç*o e a uniformidade *ocia*. EJJL J*açaba, v. 16, n. 1, p. 149-*70, jan./jun. 2015 **5 Guilherme Camar*o Massaú, Gabriel Bande*ra Co*lho *itucional. Essa teoria não pode abdicar de interpretação e políti*a const*tuciona*, s*bretudo da fundamentaç*o a*tropol*gica (HÄ*ERLE, 1*8*, p. 55). A ex**riência como *rítica no*m*tiva se r*fere à históri* - e à sua memó- ria constit**io*al- *omo valor prep**derante, por um *ado; por *utr*, como co*- paração constitucional. *ada *ovo, c*d* gera*ã*, pr*cisa constitui* e encontrar a sua própria **pe*iência, a f*m de ar*uit*tar boas insti*uiçõe* consti*uci*nais. *om certeza, n*o é *omente a C*ns*ituição *ue pode g*ranti* a su*essão de ger*çõe*; é nec*s*ário que cada pessoa contribua *om a continuidade dos *nst*tutos no espaç* coletivo. A inserção da exp*ri*ncia na teoria do plur*lismo constitucio*al é um com- plement* p*ra a atualida*e e * orientação d* fu*uro da Consti*u*çã*. Cab* d**ta*ar que t*l plu*alismo procura seu rumo entre *s p*rspectiv*s c*nservadora e refor**- *o** (HÄBE*L*, 1980, p. 5*). En*ão, sob * expe*iência, encon**am-*e a* *iv*rsas memória* (as of*ci*is e as *ão oficiais) coexist*ntes. Para *lcançar o equi*íbrio dessas memó*ias, o esp*ctr* do p*uralismo deve atingir quatro domínio* distintos: o sentido amplo do dom*nio p*l*tico públic*; o domín*o cult*ral, c*entífico e **tístico; o econômico; e, * domínio estat*l, em sent*do estreito. A Const*tuição surge como o pluralis*o da lei (H*B*R*E, 1980, p. 56). I*so i*plic* adotar uma t*oria cons*i*ucional pluralis*a, uma interpr*tação *onstitucio- nal *lural*st* e *ma *olí**c* *onstitucional *luralista. Tal p*uralis*o é forma*o * *antido por condições irr*nunciáveis de consenso, *or ele*en*os como a dignida- de humana, a informação, a opinião, a Ciênci*; i*clusive a *ibe*dad* parti*á*ia * a oposi*ão, além de um Estado demo*rát*co, pú**ico, social * cult*ral, *om a *epara- ção entr* os poderes e a indep*n*ência jurisdicional. Esses *lementos fa*orecem a *a**ntia d* part*cipação dos divers*s gru**s sociai* ** construção *e um *mbiente com*m (HÄBERLE, 1980, p. 57). E*se modelo constituciona* preocupa-se em prot*g*r a minoria e em deixar de s*rvir determina*os gr*pos *u class*s de cidadãos, in*tituindo uma tolerância i**e*n* d* Homem em rel*ção a* **dadã*. É justam*nte ess* prote*ão qu* capa*i*a a m*nor*a a participar plenamente do ambie**e democrático e a exercer * *ua cida- dania (TOURAINE, 1996, p. 63-64). A manutenção do espaço pú*l*co c*nstitucional é efetuada pelo *esenvolvim*nto d* conse*so **iado pe*as garan*ias *xig*das pelo pr*pr*o pluralismo c**stitucional qu* deve manter a tolerância sempre *tiva. Con- s*ste em assegurar a cada *esso* o* **upo a possibilidad* de manif*stação, i*ter- vençã* e o*osição, c*m sua* próprias conce*ções (memórias) no ambien*e públ*co, dent*o d*s l*mites *egai* (HÄBER*E, 1980, p. 59). É, també*, garantir q*e * pessoa ou o grupo te**a o reconhecimento de sua história, cu**ura, *conomia e p*lí**ca pe- rante os *emais. N**se caso, a memória (oficial o* n**) contribu* para esta*elecer o fu*d*mento do reconhecimento. As decisões q*e ignoram essa memória, em *azão *a simpat** * letr* da lei, violam a pluralidade C*nstit*cional e seus elementos anteriorme*te indicados. O plural*smo cons**tucional não pode se* apenas for*al; *eve ser material, incontor- navelmente. *s** materia*idade e*v**ve l*var a sério * memó*ia da pessoa ou grupo, 156 EJJL *oaçaba, v. *6, n. *, *. 14*-170, ja*./jun. 2015 O memorial constitu*ional e a qu**tã* indígen*... independente*ente d* qu*lquer cir*u*stância, n*o *p*nas como si*al de tolerân- cia, mas de **git*mação do apelo do outro c*mo *essoa, por c**s* de o **u*alis*o se* a medi*a *o Homem (HÄBERLE, 1980, p. 6*). O sujeito n*o po*e *er reduzi*o à si*ples razão, p*lo fato de *ste partici*ar *a formação, na manutenção e n* altera- ç** de identidade* c*letivas, em um constant* movimen** de inclusão e li*ertação, em uma luta para assumir o s*u lugar de *ntere**e (TOURAI*E, 1996, p. *74). O H*m**, portanto, possui *rês d*men*ões *imultaneam*n*e *mplicadas: a razão, a *iberd**e * a memória. Essas três perspectivas podem ser traduz*das de form* prá*ico-social ao pô-*a* em c**re*p*ndênc*a com a democracia. Somente *sse regime político permite af*orá-la* em suas re*p**t*va* p*t*ncialidades. A identida** col*tiva r*mete à or*anização p*lítica, * fim de *epresentar os *nteresses dos dife- rente* grupos s*ciais (*emória); a razão tra*sporta a cida*ania - e* u*a fort* mar- ** *a Revolução Fr*ncesa; e a lib*rdade impõ* uma visão individua*ista que *imita o p*der do Estado, com o *bjetivo de preservar os *ire*tos fundamen*ais (T*URAINE, 19*6, p. *74). * O í*dio e as Constituições ante*iores a *988 Cabe si*uar os te*tos constit*cionais bra*ileiros antes de 1988, a *im de construir * imag*m históric*-memorial da m*mória *fici*l constitu**onal. T*r-se-á, 10 ass*m, uma noç*o d* *omo o ín*io foi tr*tado dura*te a vigência da* *onstituições brasi**iras. Constituir-se-á uma medida, p*ausí*el, da im*ortânci* consti*uc**nal re- *ervada aos po*o* qu* ha**tavam o território an*es *a coloni*ação por*uguesa, ho- *iernamen*e reconhecido como território brasileir*. A Consti**ição "Política do I*- pé*io do Brasi*" (1924) não *econhe*e nem *enciona em espe*ífi** os ín*ios *om* povo* *e características cu**uralmente distintas d*s dos dema*s cid**ãos b*asilei**s (AN*UNES, 2013, p. 1359).11 A Consti**ição da Repúblic* dos *sta*os U*idos do Brasil, de 1891, também não faz *ualquer di**inção e menç*o aos p**os *nd***nas (BRASIL, *891). * Consti- tuição da Re*ú*lica dos Estados Uni**s do *rasi*, *e 1934, *encion* o* povos indí- genas (silvícola*), *o se*tido de trazê-los à comunidade naci**al (*rt. *º, XIX, "m"). * Art. 1*9 *a C**stituiçã* de *934 *rata d* po*se das ter*a* indíg*nas, q*e deverão perm**ecer na po*se dos que a*i já se enco*tram, de forma *nalien*vel (BRASIL, 193*). É f*nte *e reconhecimento, prov*cando a prot**ão das terras t***icionalmen- te ocup*das pelo* índios (BULOS, 2**9, p. 1445). Ta*s *i*p*sitivo* i*corpor*m * seu re*onhe*imento, embora de f*rma **sufic*ente. O primei*o artigo deixa em aberto se a in*enção é "civilizá-los", des*ar*cterizando-os na aut*nomia cu**ural, ** se é para trat*-los como b*asi*eiros, o *ue efetivame*te j* seri**. C*ntudo, é p*eci*o obs*rvar 10 Salien*a-se que a análise será feita d* for*a obj*tiva, ou *eja, estabelece*do a exist*ncia e * localizaç*o de nor- mas **ns*i*ucio*ais que me*c*one* expr*ssament* o* povos *ndí*enas. 11 Brasil (1924). EJJ* Joaçaba, *. 16, n. 1, p. 149-170, jan./ju*. 2015 157 G*i*herme Camargo Ma**aú, G*bri*l Bandeira *oel*o a leg*slação da época p*ra determinar qual foi a políti*a constitucional *dotada.12 No segundo dispositivo, fica evidente a *nten*ão de pr*servar os pov*s i*dígenas em suas res*ectiv*s áreas, tornando-as ina**enáv*is e mantendo-os *o local habita*o, (*NTUNES, *013, p. 1360). A Consti*uiç*o dos Estados Unid*s do Bra*il, de 1937, no capítulo da "Or- dem Econ*mica", no Art. 15* (**ASIL, 1937), *raz * mesma norma*ização do Art. 129 da C*n**ituiçã* de 193*. *or estar *o tópico d* "Orde* *con*mica", atri*ue*- -*e a conotação e a valor*ção m*ramente econômicas à* terras i*dígena*, ou s*ja, a manutenção dos í**io* em seus locais e a inalienabilidade de tais espaços. A Consti- tuiç*o dos Estados U*idos do Brasil de 1946 r*pete a Cons*ituição de 1934 *os d*is *ispositivo*, no Art. 5º, XV, "r" (Art. 5º, XIX, "m" (1934)) e Art. 216 (BRASIL, 194*) (Art. 129 (1934)) (ANTUNES, 2013, p. 1360). A Co**tituição da Re**bli** Fe*erativ* do Brasil, de 1967, *ni*ialm**te *e- termina q*e as terr** ocup*das *e*o* índ*os *ão ben* da *n*ão (Art. *º, IV). Trata-se de um dispositivo que *e encontra n* Capítu*o I do Título *. No Capítu*o II do mesmo título, o Art. 8º, XV*I, "o", *tribui à União * com*etê*c*a p**a legisl*r s*bre a inco*- poraçã* dos índi*s à sociedade *rasilei*a - repeti*d* o dispositiv* de constituiçõ*s ante**ores. No Tít*lo V (Das *isposições Gerais e Trans*t*r*as), o Art. *86 (BRASIL, *967) repete, também, o **sp*sitiv* de *o*stituições ante*io*es no q** diz r*sp*ito às t*rras ocupad*s. O d**tacável é que tal d*spositivo se *ocal*za n* *inal do Text* Constit*c*on*l, no sent*do *e *orrobo*ar apena* a quest*o do *erritó*io indígena, mas não propriamente *emo*strando um* preo*up*ç*o com qu*l*ue* ques*ão cul- *ural indígena. A Emenda Constitucional n. 1, de 1969, que altero* s*bstan*ialment* a Constitui*ão de 196*, não traz novidade em relação a** índios, *om a exc*ção de dois ***á*rafos n* Art. 198 (BRAS*L, 1969), *asicamente a r*petição d* Art. 186 da Constituiç*o de 1967. T*i* parágrafos apenas ressa*vam a posse *os ín*ios nas terras habitadas *or el*s (AN*UN*S, 2013, p. 1360-1361). Pode-se observar que as Co*stituiç**s a*é aqui apresenta*as pro*uravam int*grar o *n*io à cultura do bran*o. Não *espeita*am, ma*tin*am as diferenç**, mas *re*end*am ext*ngui-*as. *ess* sent*do, os povos indígenas **am tratados de forma m*is pre*ária *o que o estr**geiro. Af*nal, *s** não t*nha seus d*r*i**s fund*- ment**s ga*ant*dos; já os indígen*s, para tal, *recisa*a* ser "civ*liz*dos", ou se*a, *ncorporado* * civiliza*ã* (AN*UNE*, 2013, p. 1361-1362). Até então, a me*ó*ia *fi*ial er* a "civili*açã*" do índio; as resis*ências e*contram-*e nas batalha* do co- *id*ano para manter a *rópria cultura e t**ras. * memória da importância do í*di* * reto*ada, pelo menos, em termos c*nst**ucionais, em 1988. C*m a Constituição *a República Fe*erativa do *rasil *e 1988, **pois de um *éculo de consti*uci*nalidade, * que**ão i**ígena ganha outra *elevân*ia, o* seja, pas*a a ter *m *rau mai** ** importância p*ra o orde*amen*o *onstit**ional *2 Isso nã* é escopo do trabalho. 158 EJJL Joaçaba, v. 16, n. *, p. 149-17*, jan./*un. **1* O memorial constit*c*onal e a questão indígena... brasileiro. A palavra silvícola, inclusive, de*xa de *e* e*pregad* *o *exto. Seg*nd* Bu*o* (2*09, p. 1445), es*a pode ser denominada a "Constituição do índio", jus*amen- te *e*a preocupação de seus le*isladores co* ess* *e*a, inspirad* nas *onstituiçõe* *a Col*m*ia e do Paraguai. I**o *e*leti* a ampla aprovação *a Asse*bleia Nacion*l Co*stituin*e, com 49* votos e foi *esulta*o de acor*os políticos envolvendo part*dos p*líticos e seg*e**os soc*ais. Porém, não tem *ido suficien*e para eliminar os graves *rob*emas que ainda af*ige* qu*stões in*ígenas (ANTUNES, *013, p. 1359). * Co*sti*uição Fed*ra* pr*ceitua no Art. 20, XI, que a* ter*as oc*padas p*- l*s índios são bens da União. E*as estão *fe*adas *o*stitucionalme*te para re*lizar objetiv*s vol*ados à proteção dos í*dios. O Art. 22, XI*, estabelece * compet*ncia privativa d* União e* legi*lar sobr* as *opul*ções indígen**. * Art. 49, XVI, es*a- bele*e a comp*tência exc*usiva do Congresso N*cion*l par* *utorizar * expl*ração e o aproveitament* dos *ecursos h*d*icos e *ine*a*s. A*resce*ta-se o Art. 176, § 1º, q*e *stabelece requis*tos pa*a os que realizarão as pe*qui*as e lavra* de rec*rsos mi*erais ou ap*oveitame*to de pote*ciais refere*tes ao Caput. O Art. 109, XI, fixa * competê*ci* jurisdicion*l em relação às *isputas sobre direitos indígenas. Nesse caso, a J*stiça Federal passa a ser o *egmento jurisdicional c*mpetente. O Art. 129 atribu* ao Ministério *ú*lico a defes* d** direitos e interesse* dos índi*s em âmbito judic*a* (BRA**L, 1988 ap*d BU*OS, 2009, p. *454-1455). A Magna Car*a contempla, t*mb*m, a e**caç*o * p*r*** do ensino das **n- guas *a*ernas e pela ga*antia d* exec*ção dos pró*r*os **t*dos de apr*ndizagem *a* e*cola* pert*nc*ntes à* comuni*ades **díg*nas (Art. 210, § 2º). O Art. **5, § *º, t**z o compromi*so *o Es**do ** proteção das ma*ifestações c*l*ur*is in*íg*nas. * notório que a CF *e 198* consi*e*o* os *ovos e as cul*uras que formaram a atual naç*o br*sileira: índio*, afri*anos, portugueses, etc. O processo *ivili*atório n*ci*nal foi reconhecido co* a p*oteção da manifesta*ão das cultur*s populares (BULOS, 2009, *. 1408). Re*s*lta-se que os disposi*ivos exposto* a*é ess* momento são a d*monstr*- *ão da *or*eção de um* au*ênci* e* rel*çã* ao tratamento j*r*di**-constit**ion** conferido à po*ulação i*dí**na (BRAS*L, 1988). *ontud*, a Constituição Federal de 1988 foi mais longe e reservou o Ca*ít*lo V*** (Dos Ín*ios), reconhecendo d*f**i- tiv*m*n*e a sua i*por*ância hi*tórica, principalmente c*m* p*vo* autônomos *m relação à cultura co**niz*d*ra, di*nos d* proteç*o e con*ervação cultural. Os Arts. 2*1 * 232 da C* comp*em o Capítu*o VI*I. No *apu* do Art. 231 há o *ec*nhe*imento da *rganiz*çã* social, costum*s, línguas, crenç*s e tradições **dígenas. São d*stacados os direitos originários sobre as terras, d**endo a União demarcá-las e pr*tegê-*as. *s §§ 1º13 e 2º *ratam sobre as t*rras no que s* refere à util*zação em face da cultura, aos c*stumes, a*s uso* e às tradições; o § 2º repe*e a 13 Este § 1º re**re-se às te*ras **bitadas pe**s índios em caráter *ermanente, u*iliz*das p*ra at*vidades prod*t*v*s, ne*ess*rias para a pre*ervaç*o dos recur*os naturais i*presci*díveis ao bem-es*ar e àq**las que servem à repro- duçã* *ul*ural e f*si*a conf*rme os usos, costumes e *radições (BULOS, 2009, p. 14*6). EJ*L Joa*aba, v. 16, *. 1, p. 149-170, jan./jun. 2015 159 *ui*h*r*e Camargo Massaú, Gabriel Bandeira C*elho *o*ma de Con*titu*ções anteriores sob*e a poss* das terras tradicion*l*en** ocupa- da*.14 No Art. 67, o l*gislador consti**inte determina um **a*o de cinco anos para a União concluir a d*marcação d*s terras indíg*nas (que, 25 anos d*po*s, ainda foi *oncluíd*) (ANTUN*S, 2013, p. 1*7* * 137*-1379). O § 3º do Art. 231 *ncl*i a consulta às c**unidades acerca do aprove*tam***o dos r*c*rsos das terras, dep*ndend* da aut*rização do Congresso Nacional.15 O § 4º determina a inalienabilidade, a i**is- ponibilidade e * i*prescriti*ilidade dos dir*it*s so*re *las. O § 5º veda * remoção d*s comunid*des indíge*as de *uas terras, com a *essalva de um ad referendum do Congresso Na*io*al e *elos seguintes mo*ivo*: *atá*trofe, epidemi* e int*resse da sobera*ia nac*onal. Contudo, em qualque* *essa* hipót*ses é nece*sári* o retor*o imediato após cessare* *s risc*s (BULOS, 2009, p. 1448). O § 6* torna n*los e *xtin- to* os atos que tenham por objeto a ocu*ação, o domínio e a posse *as t*rras *eferentes *o Art. 2*1, conforme a lei compl*mentar (BULOS, 200*, *. 144*). * § *º apenas refere-se aos §§ 3º e 4º do Art. 174 *a CF de 1998 por *ão serem ap*icáv*is em caso de terras *ndígena*. O Art. 232 tr*t* da l*giti*idade judicial do* in*ígena* e da necessi- dade de in*ervenç*o do Mi*is*ério P*blico quando a q*e*tão in*ígena fo* objet* de ação judici*l (BRASIL,**88). E* âmbito internaciona*, é preciso destac*r que o Bra**l é si*natári* *a Co*ven*ão n. 169 da O**anizaç*o Intern**ional *o Trab**ho (OIT), rel*tiva aos po- vo* indígena* e tri**is. Tal docum*n*o *rata *a co*servação de identi*ades e pecu- liarid*des integrante* da riqueza e diversidade culturais indígen*s. *ssim, o Art. 4º, 1, da citada *o*venção diz: Deverão ser adotadas as me*idas *s**cia*s *u* se*am *ec*ssárias para salvagu*r*ar *s pes*oas, as instituições, os bens, as cultura* e o *eio ambiente dos povos interessad*s (ORGANI**ÇÃO INTERNAC**NAL DO TRAB*L*O, 2013).1* 3 Perspect*va i*dígena no Br*sil: cons*dera**es históri*as e at*ais Nest* seçã*, se*ão in*ocad*s algumas p*rspecti**s que s* consideram *m- port*n*es para a temática de*en*olvida. *ssim, n*o se pretende *x*urir o tema in- díg**a, m*s *razer d*do* p*ra probl*matizar essa questão, *om aspectos soc**i*, cul**r*is, e*onômi*os e pol**icos. Atualmente, tais da*os refletem a *is*uta de ter- ras e a perda de es*aço na cul*ur* brasileira. *ua*do o* portug*eses c*egaram às 14 O usufrut* con*tan*e do § 2º e*tá re*acionado a* habi**t indí*ena con*orme s*us co*t*mes, crenç*s e *radiçõ*s, justa*ente para que tenham interação com a *a*ur**a * auton*mia int*rna, sem in*erferências externas a fim de viverem e* paz com o mei* a*b*ent* que os cir*unda, pos**bilitando-lhes, no mínimo, a manu*enção de s*a c*ltura (BUL*S, 2009, p. 1447). 15 Ess* pa*á*ra*o regula o ap*ov**t*mento dos recur*os hídric*s, a pesqui*a e a lavra das rique*a* minerai* *m te*ras ind*genas *om *x**essa *utorização do Congresso **cio*al. Essa norma é contr*v*rs*, justamen*e pela ex- pl*r*ção de terras habitadas e *estina*as aos índios; contudo, a proteção em *elaçã* a essa exploração encon*r*-se n* atenção especí*ica que o legislad*r pátrio d*ve ter (B**OS, 2009, p. 144*-1448). *6 D*staca-se que, seg*ndo Antunes (2013, p. 1*5*), foi re*etida ao Congresso Naci*nal a mensag*m 367 de 16 de julh* d* 1*91 - refer**te à Convenç*o - que ainda não foi apr*vada pelo Leg*sla*ivo. 160 *JJL Joaç*ba, v. 16, n. 1, p. *49-1*0, ja*./j*n. 2015 O *em*rial cons*itucional e a *ues*ão indígena... *er*as do fut*r* Br*sil, existi*m por volta *e *ois milhões de índios (SIL*A, 1990, *. 64-6*). Atua*mente, segundo o Instit**o *rasileiro de Geogra*i* e E*ta*ística (IBGE) (2013b), a p*pul*ção indígena é de 896,9 mil, *i*tribuídos em 30* e*nias, t*talizando 274 idiomas. Isso demonstr* que o de*env*lvimento constitucio**l **nd* não revela a realidade ** socie*ade b*asilei*a. O te*mo ín*io fo*a utiliza*o pelos grupos *iderados por Cristovão Co*o*bo em 1492, para desi*nar os habitantes da* terras *merín*ias, p*is *s primei*os *i- *ham a ideia *qu*v*cada de es*a* p*sando em terras das Índias. Dat*-se, a pa**ir de ent*o, o processo de col**i*ação das A**r*ca* e a consequente proble*át*ca i*dí- gena que, te*d* *a*sados cinco **culos, a*n*a mostra reflexos. Con*orme Carneiro da Cunh* (20*2, p. *), "Ao chega*em *s co*tas br*s*leiras, o* nave*adores pensaram q*e haviam *ti*gido o paraís* te*real: um* região de *terna p*imaver*, ond* se vivia comumente por m*is de cem a*os em perpét*a inocência." De ac*rdo com * h**toriog*afia trazida ***a F*nd*ção Nacional d* Índ*o (2*13), os portugueses, ao c*egarem no litoral br*sileiro, inici*ra* um process* de migração q*e se alongou a*é o *nício do sécul* XX. *essa fo**a, *cuparam-se as terras q*e, até ent*o, er*m **dígenas. Diante do exposto, ide*tif*ca-*e o artifíc*o que começa a colon*zação do Bra- sil e o c*oque interétnico que, c*mo se percebeu ao longo *a h*stó*ia, acabou por privilegiar u*a cultura dominante; nesse ca*o, a europeia. Adem**s, é possível fal** *m uma relação de perda de identidade p*r parte dos índios que aqui habitavam, p*is os costumes e a* normas dos e*ro*eus *oram imposto* de forma coercitiva * sociedade ind**ena. Ca*n**ro da Cunha (20**) r*ss**ta isso, afirmando *ue os povos indíge*a* des*par*c*ram e* decorrência do que s* d*nomi*a, "[...] n* for*a de um euf*mismo enver*onhado, o en*ontro de sociedade* do A*tigo e do No*o mundo." (*ARNEIRO DA CU*HA, 20*2, *. 14). Já está mais d* que c*nsolidado que a história do* í*dios brasileiros *ão está datada a pa*tir de 2* de abril ** **00, *om a ch**ada d*s carav*las portugu*sas ao solo da an*ig* i*ha de V*ra Cr*z. *ato ess* que é el*c*dado pe*os própr*os *ndí- g*na*, como afi*mou o ín*io Marsal Tu*ã-i no encont** d*s Pov*s Indígenas co* o P*p* João *aulo I*, *m junho de 1*80: "Nossa* te*ras são invad*d*s, n*s*as terr*s são *or*adas, os no*sos territór**s *** invál*dos. Dize* q** * Brasil foi des*oberto. O Brasil *ão foi descobe*to, nã*! O Bras*l foi in*adido e to*a*o *os i*d*gena* *o Brasil. *ssa * a verdadeira h**tória." (MAR*AL TUPÃ-I, 2001, p. 99). O depoimento supr*citado converge com a afirmaçã* d* Galeano (2012, p. 17), o qual a*ir** que a América *a*ina, ao longo do tempo, foi se especializando "em perder", desde a *hegada do Re*a*cimento eur**eu pelo* mare* c** a sua extrema vont*de de ex*lorar novas *e*ras *irgens. E*te*de-se perda não ap*nas *o **n*ido ** **téria-prima, co*o * pau-brasil, mas ta*bém perda de cult*ra, *e iden*i*ade, perda de vida, "[...] *a terra, dos fr*to* * suas profundezas *icas em miner*is, dos homens * sua capacidade *e trabalho [...], dos re*ursos natura*s e hu*a*os." (GA- L*ANO, 2012, p. 1*). O autor vai além: af*rma que o ímpet* *xp*orad*r da Espanha e EJJ* Joaçaba, v. 16, n. 1, p. 149-170, **n./jun. 201* 161 Gui*herme C*margo Massaú, Gabriel Band*ira Coelho *e P*rtugal, somado à f* cris*ã, colaborou para a usurpaç*o *a c***ura e do* valo*es indígenas na Amé*ic* Latina como *m *odo, em especial no Brasil. E*sa perspe*ti** co*r*bora a de Carnei*o *a C*n*a (2012), a qual afirma que a ambição e a g*nância dos *oloniza**res, somadas *s fo*mas cu*turai* impostas pelo capitalism* mercan- *il, *oram fundamentais *ara o assustador *éficit na população indí*ena no Brasil, ao longo desses *i*co séculos. Outros f*t*re* també* contribuíram para taman*a mortalidade indí*e*a, com* e*idemias, confl*tos dire*os, escr*vidão, *o*e, desorga- niza*ão *o*ial, e*tre outros. Conf*rme *borda a hist*ria for*u*ada pel* Fu*da*ão Naciona* d* índio (*0*3): * proc*sso d* colon*zaçã* levou à extinçã* muit*s so*iedades *ndí*enas q*e viv*am n* *erritório *o*inado, seja pela ação das *rmas, seja em d**or- rência *o contágio *or *oenças trazid*s *os pa*ses *istantes, ou, ai*da, pela apl*c*ção de *olí**cas *isando à "assimilação" dos í**ios à nova *o*ie*ade implant*da, com forte *nf*u**cia eu*opei*. Esse processo *e "perda cultural" torna-se ma*ifesto q*ando os dados da Fundação Naciona* do Í*dio apontam que ce*ca de 1 * *0 mi**ões de indígenas habi- tavam as *erra* ameríndias naquele pe*í*do. Segundo * IBGE (*01*a), a popul*ç*o indígena *oj* no Br*sil é *e **7,963 m** índios, o que equival*, em m*dia, a 0,4% da popul*ção brasileira, que, no *ltimo censo do IBGE *e 2010, era d* mais *e 19*,755 m*lhões. Pa*a tant*, elu*ida*-se tais númer*s, apr**enta*do a *abela 1, qu* per**- tirá formular uma brev* explicaçã* par* probl*mat*z*r a *isputa de te*ra em que os *ndios *stão e*volvidos, na contempo*ane*dade. Tabela 1 - Disputa de t*rr* em qu* os *ndios e*tão en*olv*do*, *a contemporaneidade 1991 *000 20*0 *o*al (1) 146.815.7*0 169.872.856 190.755.*99 Não ind*gena 145.98*.780 16*.*32.053 *89.93*.228 Indí*en* 294.131 7*4.127 8*7.9** *rbana (1) *10.996.*29 137.925.23* 160.925.792 Não indíge*a 110.4*4.732 136.620.*55 160.605.29* Indígena 71.026 383.298 315.180 *ura* (1) 35.818.961 31.947.*18 29.830.00* Não indíge*a 35.492.049 31.*11.718 29.325.92* Indí*ena 223.1*5 350.829 502.783 Fonte: *BGE (*013a). Not*: Considerou-se como população reside*te não indígena as cat**or*as *e um a *uatro do quesito cor ou raça. Perc*be-se, co* b*se na Tabel* 1, que no período correspon*e*te, entre 1991 e 2010, a população i*díg*na a*mentou *onsiderav*lmente *m sua **talidade. Toda- via, *ão se po*e ter a ilu*ão, causad* p*lo* *ados qu**ti*ativ*s, de que a *ituação dos índios no B*a*il está *m posição de melhor*. Pelo contrário, mesmo com a Cons*it*i- ção Federal de 1988, em seu cap*tulo VIII, Art. 2*1, § 2º, assegur*nd* ao pov* indígena 162 EJJL Joaçaba, v. *6, n. 1, p. *49-1*0, ja*./jun. 2015 O me*orial constitucional e a questão *ndíge*a... o dir*ito à te*r*, no qu*l está dito que "[...] as *err** tra*icio*almente ocu*ad*s pe*os índios destina*-se a sua posse *er*anente, cabe*do-l*es o *sufruto exclusivo das r*queza* do solo, *o* ri*s e dos lagos nelas existen*es" (BR*S*L, 19*8), m*itos co*- flit*s envolvendo l*tifundiários e índios são **ntrai* *o d*bate s*bre a problemática que envolve o,s índio* e a dem*rc*ção de ter*as no país. Not*ciários *ostram c*n*- ta*te*ente a morte de í*dios qu* *e envolvem *m con**antes, violentos * s*ngren**s embates com f*zendeiros. *ons*derando * que foi assinalado, o histórico *a população indíg*na e a "*erda **lt*ral" c**sa*a pelo choque in*ercultural co* a colo*iz*ção europ**a n* Brasi*, p*in*ipa*mente a portuguesa, faz-se necessário escl*recer os f*tos at*ais, *s quai* em*rgem como prá*icas que *erem a Constituição *ederal d* 1988, no qu* diz *espeito à *ue*tão indígena e ao direi*o à terra. 4 As violaçõe* à m*mória con*titucional Ao comparar*m-se a* Const*tuiç**s brasilei*as anteriores à de 19*8, cons- *ata-se que as normas q*e d**iam respei*o aos povos in*ígenas, basica**nte, res- t*ingiram-se *s suas terras, no sentido de sua delimi*ação e u*ilização. De fato, ta*s te*ras semp*e foram motivos de *isput*s, as quais *nvolvem di*e*sos int*r*sses ** diferentes setores *c*nômicos bras*leiros. A CF de 19*8 in*e*e uma *ova perspect*- va em relaçã* aos p*vos indígena*, esta*elecen*o o que deveria ter sido consolidad* d*s*e a prime*ra Co*s*i**içã*; pel* *enos, * primeira **publicana. A mem*ria d* que os povos i*dígenas passaram, e ain*a passam, veio à tona n* CF de 1988. P*rém, o* fatos cotidianos não dem*ns*ram o *e**eito ex*gi** pe*a Carta Magna.17 Tal de*co*sideração a* Capítulo VIII da Const*t**ção Federal * tra*i*a em vários debat*s ent*e organ*zações s*ciais, movim*ntos sociais e p*o*i**ion*i* que t*abalham na *efe*a do d*reito * terra p*r* os pov*s *nd*gena* brasileiros. Em ma- nife*to assinado po* diversos *rofis*iona*s, entre ele* médicos, *oc***ogos e antr*pó- lo*os, d*s*onível na r*v**ta virtual Bra*il d* Fato, esse proble*a é questionado da seguinte maneir*: De que tra*** e p*ra quem ser*em os t*is caminhos uni**terais de "*ro- gress*" e "d*senvolv*ment*" de *m* nação, ** eles não *ão aco*p*nhados, p*sso * passo, por seu *es*nvolvimento *u*a*o e do respeito à sua Consti- tuiç*o? (AN*ROP*L*GOS..., 2013). É possíve* perceber, fr*nte a iss*, que existe um r*g*d* emb*te e*v*l*endo principalmente t*ês ato**s: *s *ndios, ** *onos de *erra (latifundi**ios) e o Gove**o b**s*leiro. Pode-se afi*mar, em de**rrência de**a relação con*lituosa, *ue os índios são os que mais p*r*em nesse "jo*o de interes*es". Exe*plo dis*o *, ainda, * incon*lu- 17 S*hettini (2012, p. 6* e 65-66) r*ssalta q*e * d*sprezo do* *i*eit*s *o* *ovo* *ndígenas é um prob**ma q*e se es*ende pelo co*ti*ent* la**no-americano, mesm* com a previs*o de di*eitos e garantias a tais povos. Os *ovos i*- *ígena* gan*am maior evi*ên*ia e suporte jurídico ao ter*m seus direitos reconh*cido* e ju*isdi*ion*dos, també*, pelo âmbit* de Direito Int*rn*cional dos Direitos Humanos. *JJL Jo*ça*a, v. 16, n. 1, p. 149-170, jan./j*n. 2015 163 Guilherme Cama*go M*ssaú, Gab*iel Bandeira **elho são da demarcação **s terras *ndíge*as e o des*lo*amento da* *ldeias18 para a c*ns- tr**ão da usina de Belo Mo*te,19 localizada no *stado do Par*, **e, no atual processo *e *laboração, *stá causando gr*ndes i*pactos para o* que vivem na regiã*. Ou*ro e*emplo, não men*s impor**nte são as disputas entre os latifundiá- ri*s da regiã* do **ste brasileiro e os í*dios Guara*i-Kaio*á. Pod*-se citar o c*so de r*ivin*icação de terra da comunidade *yel*t* Kue e Kai*wá, situada na bacia de Iguat*mipeguá (Mato G*osso do Sul). A á*ea do l*tígio c*in***e com a área de estudo das terras de ocupaçã* tradi*ion*l da co*unida*e indígena, q*e foi retirada na dé- cada de 1920, por meio *e ação da *olít*ca indige*i**a, e passa a ser reocup*da desde nov*mbro de 2011. *as * *eo*upaç** li*ita-se * dois hectare*, em contr*ste com os *62 hect*res do antigo territ*rio, a atu*l *azenda Camb*rá. O *t*al proprietário mantém **a po*se por meio de *iv*r*os subterfúgios legais e i*egais, *ncontrando- -se, as**m, a comunid*de indíge*a em s*tuação *e vulnerabilida*e (CARTA..., 2012).20 Destaca-se que o territó**o é ele*ento constitu*nte do modus viv**d* da etnia Kaio- wá (LIMBERTI, 2009, p. 171). O M*nist*rio Público, imb*íd* da *is*ão de proteg*r e repre*en**r os direitos indíge**s, q*e*tion*u a propriedade do fazendeir*. U* dos a*gumen*os foi a uti*ização *a i*fluência *olítica, ao expropriar a *rea *ndígena para se beneficiar com * r*conhecimento da pr*prie*ade. *a*s te*ras foram da comuni- dade *nd*gena *a alde*a Pyel*to. O *ui* feder** d* Nav*raí decidiu favor*vel*ente ao faz*ndeir*, ao fun*amentar sua decisão em preceitos po*sess*rio* *o Códig* Civil e do Proc*sso Civil (*ILVA; *OUZA; SOUSA, 2013, p. *0-51). *sses conflitos, **nforme dito, *ambém po*suem uma parcela das instân- cias gov**namentais, no níve* municipa*, estadual ou federal. O *ov*rno brasi*eiro, mu*tas v**es, parece se *senta* dessas questõ*s. E* v** de faz*r cu*prir o Tex*o **nstitucion**, *caba por *eixar as r*ivindicações indígenas à mercê dos grandes pro*rietários de terra. Entenda-se p** Gov*rn* todas as suas *artes, como Legisla- tivo, Executivo e Judic*ário, além dos estados e muni*ípios. 18 Segundo * Constituição Federal de 1988, é possíve* defende* a inco*stitucio*a**d*de da rem*çã* das a*deias *ndí- ge*a* par* a const*ução de Belo Monte. São d*stacáveis *s *eguintes disposit*vos: *rt. 231 da CF *os seguin*es §§: § 2º de*lara que *s terras tr*diciona*me*te *c*pa*as pelos í*dios se de*tina* à *ua poss* per*anen*e. As terra*, *eferent*s ao § 2º, est*o definidas no § 1º do mesmo artigo. *ara reforça* o arg*mento da *namobilidade dos índi*s, e**ontra-s* no § 4º *ue decl*ra tais terras *omo inali*náveis e i*disponívei* e, os direitos s*br* estas, impre*critív*is. Tais c**act*rística* for*ecem a solução p*ra *elo *ont*, **r**, para ref*rç*r a inamobilidade, invoc*-se * § 5º que dá um* impressão de que os povo* indígena* poderiam se* realocados, excepcionalmente, *m *u*r** terras em caso de catástr*fes ou *pidemias q*e ponham em ris*o a pop*lação, *u no *nter*sse da soberania *o país, é ga- rantido, em qualquer das hipóteses, o retorno imediato lo*o *u* cesse o ri*co. Então, mesmo em *asos ex*e*cio*ais, o retorn* é garantido imed*atamente que cessa* o m**i*o do *esl*camen*o. Por conseguinte, o mo*ivo d* transferir os índios *ue se *oca*izam no espaço e* que * us*na de Belo Monte se instalar não tem f*n*amento constituc*on*l: pe*a in*isponibili*ade da t*rra por *arte dos í*dio*; * in*talação *a usin* n*o t*m caráter **mpo**rio como exige o § 5º; a **disponibilidad* d* terra tradicionalment* ocupada *e*os índios e a o**igação *e *etor*o d*q*eles q*e *oram realocados às *erras *rigina** constituem garan*ias f*ndamentais *e tais povos. Es*á-s* di*nte de um direi*o impossí*el de ser altera*o po* emen** co***itu*ion*l (A*t. 60, § 4º, *V, da CF). 1* A *si*a *e Belo Monte e*tá localizada no Rio Xingu, no E*tado do *ará. S*gundo o Gover*o fed*ra*, a u*ina va* p*odu**r ener*ia su*ici*nte *ara ab*stecer 40% do *onsumo residencial *e *odo o Brasil (POR**L BRASIL, 201*). 20 Carta da com*n*dade Guarani-Kaiowá s*bre a sua situ*ção. 164 *JJL Joaçaba, v. 16, n. 1, p. 149-170, jan./j*n. 2015 * mem*rial *onstitucional e a q*estão indígena... Por co*seguinte, violaç*es no campo d* s*úde * da educa*ão t*mbém são la*entes nesse c*ná*io. Segundo informações do Observ*tó*io Ind**ena (2013), as princ*pais seriam: [...] n*gaç*o de atendim*nto pel* *UNASA a índios des*ldeados, cobrança *e va*or*s d***rrentes da implantação do sistema *e san*amen*o em ter- r*s *ndígenas, falt* de s*nea*ento *á*ico, *u***cia de conc*rso públ*co *specífico para p*o**ssores ind*genas, at*as* no pagamento dos profess*res indígenas, falta *e rec*rsos **ra a manu*enç*o das escola* in*ígenas, falta de *essoal par* **ercer as funçõe* de merende*ro/a e zel**or/a *as escolas indíg**as, de*cum*r*mento ** **i Orçamentária Anual Estadual. Ness* caso, em *spec*f*co, Karl Ma*x parecia ter raz*o em afi*mar que o Estado funcionaria como uma ferr*m**t* de manutençã* da class* domi**nte. Aqu*, essa c*asse dominante c**preend* o* g*andes dono* de terra, especi*lmente o *gronegó*io que, a títul* de hi*ót*se, é um dos maiores **usad*re* dos proble*as envolvend* a regu*arização fu*diária no Brasil. Basta identificar os processos d* *is*uta, plantio com agrotó*icos, de*matamento*, e*tre outro* exemplos da prá*ic* e*onô*ica la*ifundiária que, p*ra *lém *essas questõe*, possui grande influê**ia no jogo *olítico d* país. É pos**vel percebe* tais consi*eraçõ*s a partir da c*brança que as m*dias alternativas fazem em re*ação a e**es interes*es empres*ri*is e governa- mentais que, em certa m*dida, par**em n*o con*iderar a Carta Ma*na *e 1988. N* mesm* manifesto d* Revista Br*sil de Fato, os profission*is que ali *ssinam levan- t** a seguinte qu*st*o: [...] nem mesmo a ideologia empresarial pod* ser sobreposta à Constit*ição Fed*ral d* país ou justificar sua *rutal vio*açã*. Seu fim prim*rdial é g*ran- t*r *undamental*ente o bem-estar *e sua população *o** *m tod*, o que inclui todos os segment*s dif*rencia*os do país * as *erações v*ndouras. (ANTROP*LOGOS..., 2013). Percebe-se, dian*e diss*, o *mbate que pe*m*ia a re*ula*iz*ção fundiár*a no Brasil atua*mente. Mesmo com pro*eçã* ao índio, t*do com* cidad*o com direito * terra, con*or*e a *F, os i*teresse* econ*micos do* g**ndes latifu*diários ac*bam por *obrepor essa c*ndição imposta pela lei. Ad*mais, esses fatore* contribuem para * emergência de gr**es co*flitos, tanto físicos quanto i*stituc*onai*, que *evam a violaç*es de direitos *u*dament*is, a v*olências (como a mort* do ín*io teren* Ozie* Gabri*l) (MA*IF*STA*TES..., 2013) no *ampo e * lentidão na demarcaçã* das t*r- r*s indígenas (*m e**dente v*olação * *arta Magna). Isso ocorre, em g*ande medida, em r*zão do alto do lobby polí*ic* qu* os prod**ores rurais exercem no campo d* pol*tica brasileira, conforme a*erta o texto da **rta C*pital: O outr* *orte f*t*r que agrava a crise no Mato G**sso do Sul é o grande po- der político da **ite local, partic*larmente acentuado na c*njuntura at**l, ** *ue o agronegócio se tornou um do* pi*ar*s d* um modelo *conômi*o bas*a*o, em grande part*, na exportação de commod*ties primárias [...] O p*d*r econô*ico e p***tico dessa elite local, *ort*mente associ*da *o *apita* transnacional qu* fina*c*a o agronegó**o, protelo* ao m*x*m* o pr*cesso EJJL J*açaba, v. *6, n. 1, p. 149-170, jan./jun. 2015 1** Gui*h*rme Ca*argo Massaú, G*briel Bandei*a Coelho d* demarcação das terr*s indíge*as n* reg*ã*. Desde *ue o m*vimento in- dí*ena At* Guasu passou a organizar o*upações de terra com* estratégia para pres*io**r o Es*a*o brasileiro a agir na região, em mead*s dos *no* 1980, a F*ndaç*o Nacio*al do Índio se*pr* *giu de forma **ntual, sem buscar uma solução estrutur*l par* *s conflitos. Uma dete*mi*ada área era ocupada, e somente al* se inic*ava um pro*esso d* i*entificação e delimita- ção. (O DESAFIO..., 2012). Esses d*poimentos mostram com* *á u*a prát*c* de vio*ação da CF, pois a cul- *ura *ndígena, os seus costumes e o dir*ito à *erra são d**re*pe*tados em *rol d*s gran- des interes**s latifun*iários n* Bras*l. *lém di*so, eviden*ia* uma inércia por parte das instituições governamentais, qua*do não fazem cumprir a le* presente na CF de 1988. Co*clu*ã* A *istór*a constitucional *rasileira pos*ibi*ita * análise de desre*peito aos pov*s i**ígenas; porém, a *onstituiçã* de 19*8 es*abe*ec* o*tra c*ndiç*o ao índio. No entan*o, em *ecorr*nci* *os *atos abordados at* aqu*, pode-s* entender que o períod* d* colonizaçã* no B*asil já es*á encerra*o há qu*se dois s*cul*s. toda*i*, as práticas coloni*adoras, como ***crim*nação para com os índ**s, d*svaloriz*ç*o dos padr*es c*lturais, des*espei*o ao seu di*ei** à terra e à cu*tura, entr* *utr**, ain- da *e fazem laten*e* na reali*ade bra*ileira. Um **to que elucida tal afirmaçã* s*o as constante* "vio*ações" ao Títu** V*II e ao Cap*t*lo VIII da Constituição Feder*l de 1988, implicand*, dessa maneira, constan*** d*amas para a popula*ão indí**na, que, em frente a *sse jogo d* f*rças e in*ere**e*, aca*a por s*i* e* desvantagem. Violaçõ*s em nível de saúde, e*u*ação, *e*o ambiente, entre outras, tam- bém *stã* presentes no seio d*s** relação d*sigual e *nfratora. Pe*ceb*-s* qu* os interesses d*s gra*des latifu**iári*s e os do agro*egócio não conside*am a Carta Ma*na, a *u*l considera * índio c*mo cidadã* d* *ireito, prin*ipalme*te à *er*a e * c*ltura. *b*erva-se, a partir do e*posto, que lucrar acima dos press*postos pre- sentes da CF e às *ustas de uma t*adição his*órico-coloniz*dora imper* no *ras*l de *orma la*ente. D*sputas po* terras atravess*m a lin*a histórica do Brasil Colon**l e pós-colo- nial. Toda*ia, *iante do dese*vo*vimento e do cresc**ento ec*nômico* que *erpa**a- ram o pa*s, *ssa lóg*ca conflit*o*a n*o acompanhou a "m*turidade" da nação. Vive-se, ai*da, *m* mentalidade coloni*l como as dos século* XIX e XX, em *ue a *emó*i* e a *ultur* da população i*dígena *ã* neg*igen*i*da* *m prol de *nte*esse* econômic*s dos gr*p*s que lidera* determin*do cont*xto soci*l, polític* * cultu**l. Nes*e caso, ** Brasil, os in*eres*es dos representante* do agronegócio e out*o*, que não o* ind*ge- nas, possuem mais força que as normas co**titucionais. Embora a índole *onstitucio- nal e*te*a sendo co**rariad* cons**nte*ente, o Es*ad* brasi*e*ro não tem inter*sse ou forç* para concre*izar a* norm*s constituci*n*is ref**entes à questão *ndígena. 1*6 EJ*L Jo*çab*, v. 16, n. 1, p. 149-1*0, jan./jun. **15 O me**rial *onstitucion*l e a ques*ã* *ndígena... Ref*rên*i*s ANTRO*ÓLOG*S br*s*leir*s divul*a* m*nifesto sobre demar*aç*o de terras indígenas. *rasil de Fa*o, S*o *aulo, *4 jun. 2013. Nacional. Disponí*el em: <h*tp:// www.brasil*efato.c*m.br/no*e/13110>. Acesso e*: 07 jul. 2013. ANT**ES, Paulo d* Bessa. Dir*ito ambiental. 1*. e*. S** Pa*lo: Atlas, 2013. BULO*, Ua** Lammê*o. Cu*so de dir**t* c*nstitucional. *. ed. São Paul*: Saraiva, 2009. CARTA da com*nidade *uarani-Kaiowá de Pyelito Kue/Mbarakay-Iguatemi- -MS par* o Gove*no e Justiça d* Brasil. Comi**ã* Pa*t*ral ** Terra, ***ânia, 23 ou*. 2012. Disponível em: <htt*://www.cptn*c**nal.org.br/in**x.*h*/noticia*/1*- -*er*l/1293-carta-da-co*unidade-g*a*a*i-kaiowa-de-pyel*to-kue-*bara*ay-igua- temi-*s-para-o-governo-e-justica-do-bra*il>. Ac*sso em: 18 *go. 2013. CAR*EIRO DA CUNHA, *anuela. Índios no *ras**: história, direitos * cida*an*a. São Paulo: *lar* Enigma, 2012. CO**ERÊNCIA NACIONAL DOS BISP*S D* B*ASIL. Por uma te*ra **m m*les: fraternidade e *o*os indígenas: manu*l. São Paulo: S*l*siana, 2*01. BRASIL. Constituição da República dos Estad*s Unidos do Br*sil de *891. *891. Di*ponível em: <http://www.pla*a*to.go*.*r/*civil_03/Co*sti*uicao/Constituicao91. h*m>. Acesso em: 01 jan. 2013. BRASIL. Constit*ição Polít*ca *o I*p*r*o do *rasil d* 19*4. 1924. Dis*on*vel *m: <http://www.plana*to.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Cons*ituicao24.htm>. Acesso e*: 01 ja*. 201*. B*ASIL. Con*tituiç** da Repúbli*a dos Estados *nidos do B*asil de 1934. 1934. *isponível em: <h*tp://w*w.p*anal*o.gov.*r/ccivil_*3/*on*tituicao/Cons*it*ic*o3*. ht*>. **ess* em: 03 jan. 201*. BR*SI*. Constituiçã* d*s Estados Uni*os d* Brasil de 1937. 1937. D*sponível em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/*onstitui*ao/Constituicao37.htm>. Acesso em: 03 jan. 2013. BRAS*L. Co*sti*uição dos Esta**s Uni*os *o Brasil ** 1946. 1946. *ispo*ív*l *m: <http://www.planalto.gov.br/*civil_0*/Co*st*tu*cao/Const**uicao46.htm>. *cesso em: 0* jan. 2013. BRASI*. Constituição da Repúbli*a *ede*ativa do Brasil de 1*67. 1967. Disponível em: <http://ww*.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Con*titui*a*67.htm>. Aces- s* e*: 04 jan. 2013. EJJL Joaçaba, v. 16, n. 1, p. 149-170, jan./jun. 2015 167 Gu*lherme Camar*o *assaú, Ga*riel Ban*e**a Coelho BRAS*L. Co*stituição (1988). *menda Consti*uc*onal n. 1, de 17 de outub*o *e 1**9. Edita o novo texto da Constitu*ção Feder*l de *4 de j**eiro de 1*67. *iá*i* Oficial da União, Brasília, **, *0 out. 1*69. Disponív*l em: <http://www.planalto. gov.**/ccivil_03/Consti*uic*o/Emendas/Emc_an*erio*1988/emc01-69.*t*>. Acesso em: 04 jan. 2013. BRA*IL. Const*tuiç*o. Repúbl*ca Federa*iva do Brasil de 1988. *rasília, DF: Se- *ado Federal, 19*8.Dispo*ível em: <http://ww*.senado.gov.br/*egisla*ao/const/ con1988/CON*988_29.03.2012/C*N19*8.pdf>. Acesso em: 05 j*n. 2013. FUNDAÇÃO **CIONAL DO *ND*O. A o*igem dos Povos Ame*icanos. Dispo*ível em: <http://www.funai.g*v.*r/>. A*esso em: *7 jul. 20*3. F*NDAÇÃO NA*IONAL DO ÍNDI*. Há *00 anos. Disponível em: <ht**://www. funai.**v.**/>. Acesso em: 07 jul. 201*. GA*AMER, *ans-Georg. Ve*d*de e M**odo I. **adução Flá*i* P*u*o *eurer. 9. ed. **trópoli*: Voz**, 2008. GALEA**, Eduard*. As Veias Ab*rtas da A*érica *atina. Po*to Alegre: L&PM, 2012. *ÄBERL*, Peter. Die *erf***u*g des Pluralismus. Studien *ur Verf*ssngst*eorie d*r offenen Ges*llschaft. Königstein, TS: *thenäum, 1980. HE*PANH*, An*ónio Manuel. O direito e a hi*t*ria. Os *aminhos *e uma histór*a *en*v*da das rea**dad*s jurídicas. Rev*s*a de Direito e de Estudos Soc**is, Coim*ra, *no 17, n. 2, 3 e 4, *. 7-68, 197*. IBGE. Censo De*ogr*fico: 1**1/2010. *isponí*el em: <//indigenas.ibge.g*v.br/grafi- cos-e-tabe**s-*>. Acess* em: 0* **l. 2013a. IBGE. C*nso *010: po*u*a*ão indí*e*a é de 896,9 mi*, tem 305 etn*as e fala 2** idi*- mas. *isponíve* em: <http://**w.ibge.gov.br/ho*e/pr*siden*ia/not*cias/notici*_vi- s*aliza.php?i*_notici*=2194&id_pagina=1>. Ace*so em: *3 jan. 2*13b. KRIELE, M*rtin. Ei*fü*run* in die Staats*ehre. Die gesc*ichtlich*n Legitimitäts- *rundl*ge* *es demokrati*chen Verfa*sungss*aates. 4. Aufl. Opladen: Westdeutscher *erlag, 1990. L**BERT*, *ita *e *ássia Pacheco. O índio Guarani-Kaiowá da reser*a *ndígena de Doura*os, Mato **osso do S*l, Brasil: Um olhar semiótico. **vista Polifon*a, Cuiabá, n. *8, p. 169-184, 2009. Disponível *m: <http://cp*1.ufmt.br/meel/ar*uivos/ a*tigo*/332.pdf>. Aces*o em: *8 ago. 2*13. 16* EJJL Joaçaba, v. 16, n. 1, p. *4*-1*0, jan./jun. 2015 O memorial const*tuciona* e a questão indígena... MA**FESTANTES fazem marc*a em protesto con*ra norte *e í*di* em MS. G1, 04 jun. 2013. Disponível em: <*tt*://g*.globo.com/mat*-grosso-do-su*/n*ti- cia/2013/0*/manif**tantes-f*zem-ma*cha-em-protesto-morte-de-ind*o-em-ms. h*ml>. Acess* em: 10 j*l. **13. MARÇAL TU*Ã-I. Cimi/CNBB, *980. Povos *a e*perança construind* outros *00. In: C*nferência Nacional do* *ispos do Brasil. Po* uma terra sem m*les: **aterni- dade e povos indígenas. Sã* Paulo: Editora S*lesiana, 200*. OBSE*VATÓRIO INDÍGENA. D*sponív*l em: <*ttp://www.observatorioindigena. ufc.br/oktiva.net/**83/secao/12973>. Acesso em 16 jul. 2013. O DESAFIO da *az. Ca*ta *apit*l, *4 *ev. 2012. História. Di*ponív*l em: <http:// w*w.b*asildefato.c*m.*r/node/131*0>. Acesso e*: 07 jul. 2013. ORG*NIZAÇÃO IN*ERN*CION*L DO TRABALHO. Sobre Po*os I*dí*enas e **i*ais. Convençã* *. 169. Dispon*vel em: <www.oit.org.br/node/51*>. Acesso e*: 01 set. 2013. PORTAL *RASIL. Disponíve* em: <ht*p://www.brasil.gov.br/s*bre/*c**omia/ener- gia/obras-e-projetos/belo-*onte/p**n*>. A*esso em: 0* j*l. 2013. SCHETTI*I, Andrea. Por u* n**o paradigma ** pro*eção dos direitos dos povos indígenas: *ma anál*se críti*a dos par*met*os estabelecidos pela Corte Interamer*- *a*a de Direit*s Humanos. SUR - Revista Internacional de Direitos Humano*, *ão Pa*l*, *. 1, n. 1, p. 63-85, ja*. 2*04. SILVA, Francisco Ca*los Teixeira da. Conquis*a e colonização *a América portu- guesa: o Brasil co*ônia - 1500/1750. In: Ma*ia Yeldda Linhares (Org.). História geral ** B*asil. 9. ed. Rio de *ane*ro: Elsevier, 1990. *ILVA, Maria Graciele Silve*ra San*os; SOUZA, Lary*sa Gra*i*lla Roc*a de; SO*- SA, M*ria Sueli Rodrigues de. Comu*idade Marambaia e ín*ios K*iowá-Gua*ani: discussão acerca *e m**ori*s étn*cas e s*a integridade cultu**l *om bas* em d*cisões de de*a*cação dos territórios. Dire*to & Ju*tiç*. Revista *a Fac*ldade de **reit* da PUCRS, P*rto *le*r*, v. 1, n. 1, p. 48-5*, 2013. TOURAINE, *lain. O que é a dem*cracia? Tra*ução *uilher*e *oão de Freitas Teixeira. 2. ed. P*tró*olis: *oz*s, 1996. VORLÄNDER, Hans. Die Ve*fa**ung. Ide* und Ges*hichte. 3. Au*l. Münche*: Beck, 2009. *ata da submiss*o: 24 de outubro d* 2013 Aval*ad* em: 13 de maio de 20** (Avaliado* A) Avaliado em: 28 de m*i* d* 2*14 (Aval*ador B) Aceit* e*: 27 de novembro de *014 EJJL Joaçaba, v. *6, n. 1, p. 149-17*, jan./jun. 2015 169