O ESTUPRO E*QUANTO GENOCÍDIO NO TRIBUNAL *ENAL INTER*ACIONAL PARA RUANDA: U* E*T**O DO CASO AKAYESU R*P* AS *ENOCIDE AT THE I*TERNATIO*AL CRI*INAL COURT FOR RWANDA: A STUDY OF AKAYESU CA*E Camil* Soares Lippi * Resumo: Este trabal*o *retendeu *st*dar o c**o Akayesu, do Tr**unal Penal I*ternaciona* para *u*nda, sob um* perspectiva ** gêne*o, mais esp*cif*camen*e * sua dec*são, pioneira no Di- re*to *nternacional, d* **nsiderar *ue o estupro pod* constitu*r genocídio. *retendeu-se anal*sa* quais são as imp*icações d*ss* caso par* * Direi- t* In*ernacional * p**a as abor*agens feminista* d* Direito, e *e elas são ad*quadas para expli*ar e*se fenômeno. O *éto*o e*colh*do foi o es*ud* d* caso. Isso *ara*te um estudo ma*s profundo da decisão. A fonte pr*mária utilizad* f*i * j*l- g*do de *rim**ro grau do caso Ak*y*su. Al*m disso, emp*eendeu-s* *e*isão bibliográfica não *oment* s*bre o caso ** t*la, m*s também *obre o crim* *e genocí*io. Tamb*m se empre*ndeu *bstract: T*is artic*e inte*ded to stu** the Akaye*u case, judged b* the *n*ernational Crimi- na* T*ibunal *or Rwan**, under * gender pers- pective, m*re spe**fically its pioneer deci*ion in In*ernational Law to consid*r that *a*e can cons- *itute gen*cid*. T*e ai* was to analyz* the im- plications of t*is case to *nte*n*tiona* Law and to the femini*t theories *f L**, and if t*ose th*o- ries *r* appr*priate to explain *his *henomenon. The c*osen method was t* d* * ca*e study. Th*s warrants a *eep*r study of th* decision. T*e pri- mary source used was the *ud*me*t, by the Trial Chamber of the I*terna*ion*l Criminal Tribunal for Rw*nda, of the A*aye*u case. Bes*des this, it was made a bibliogr*phic revi** not only about the CASE, but als* a**ut *enocide. ** was *ad*, m**eamento d* opini*o de auto*es feminist*s *s well, a *apping of the opinions of *e*i*ist au- sobre * caso Akayesu e s*b** o *s**pro enquan- to *enocídio, de forma * ve*ific*r se os co*ceitos ut*lizado* por essas autoras dão conta de explica* *sse fenômeno. Pa*avras-chave: Tribunal Pen*l *nternac*onal para *u*n*a. Caso Akayesu. Gênero. Genocíd*o. Estupr*. t*ors about the Akayes* case an* a*out rape as genocide, in or*er t* verify if t*e c*ncepts use* by those au*hors ar* s*it**le t* e*p**in this *he- n*m**on. K*ywo*d*: Inte*nati*nal Crimin*l **ibunal *or Rwa*da. Akay**u *ase. Gender. *enocide. Rape. * Mestre e Bac*arel em Direito pela Universidade *ederal do Rio de Janeiro; Bac*arel em Relações Internacionais *elo Ce*tro Universitário Me*odista Be*net*; Profe*s*ra do *urso de Relações Inter**cio*ais da Univ*rsidade Fede*al do Amapá; Rodovia JK, Km 02, 68903-419, Ca**us Marco Zero, Maca*á, Amapá, Brasil; camil*lippi@*mail.com EJJL Chap*có, v. 15, n. 2, p. 287-314, jul./dez. 2014 2*7 Camil* Soa*es Lippi Introdução O o*jetivo *este artig* é estudar a* cons*quên*ias, pa*a as teorias feminista* do Direito, da const*uç*o do estupro c*mo crime de genocídi* no caso Akay*su, do Tribunal *enal Internac*onal para Ruanda (TP**). 1 Busca-se per*eber as impli*ações de considerar e*t*pro co*o *enocídio no caso Akay*su no Dire*to Internacional * nas *b**- dagens feminis*as do D*reito, ver*ficar s* elas conseguem explic*r e*s* fen*meno, e se e*se caso traz elem*nt*s par* se repensar *er*os co*ceitos t*ad*cionalmente pr**entes em **versas aborda*e*s feminist*s. O c*so, **dicado pela lite*a*ura como a primeira conde*ação por gen*cídio já prof*rida, tam*ém é exalta*o p*r se* a prim*ira vez na qua* se dec*diu que o estupro po*e con*ti*uir *enocídio, em*ora, ori*inal*e*te, em to- dos o* i*st*u*ento* internac*onais exi*tentes *ue crimin*lizavam a prática dess* crime à épo*a (Conven*ão para a Prevenção e Re**essão ao Cri*e de Geno*ídio, Estatuto do TPIR, Estatuto do Tr*bunal Pena* Inter**ci*nal para a ex-Iu*oslávi* (**II), Est*tuto de R*ma para o Tribunal *enal *n*ernaci*n*l (T*I), es*a con*u*a não estava listada entre as que *onstituíam ge**cídio. Tal inovaç*o trazida pe*o ca*o foi a **z*o de sua esc*lha. O marc* teórico são abo*da*ens feministas do Direito. *mbo*a não se *ossa fa- lar d* um único po**o de vis*a femini*ta, mas *e uma multiplicidade deles, par*iu-se d* *m conceito s*bre o q*a* ** c*r*o con*e*so ent*e tais autor*s: gê*er*, *ategoria r*ferente às ideias de "masculini*ad*" e d* "feminilidade", ou seja, às inte*pretações c*lturais sobre o sexo b*o*óg*co (C*ARLESWORT*, 19*9, p. 3*9). * *étodo escolhi*o *oi o estudo de caso. Is*o garante um estudo m*is *r*fundo d* dec*são, tida p**a l*t*ratura est*d*da como inovadora, *mbo** ***a difer*ntes pontos de vista so*re a inovação trazida pela decisão do T**R de consid**a* o estup*o como ge*oc*dio. * f**te pri*á*ia util**ada foi o ju*gado de primeiro grau *o caso Akay**u. A*é* dis*o, empreendeu-se re*isão bibl*ográ*ica sobre o c**o em tela e so*re o crime de *enocídio. T*mbé* fo* r*al*zado um mapeame**o *a opinião de au*o**s femin*stas *obr* o caso A*ayes* * s*bre o estup** enqua**o genocídio, de forma * verifi*ar *e os conce*tos utilizados *or tais aut*res consegu*m *xp*ica* esse fen*meno. *dotou-se o seg**n** percur*o analítico: expli*ar o qu* é o c*ime de geno*ídio, e*p*si**o do c*so Akayesu e análise d*s vi*ões feminista* s*bre *ssa t**ática, veri*ican- d* *e são **equadas *a*a c*m*reender esse fenôme*o. 1 O surgimento d* *o*ceit* de *eno*íd*o e da Conven*ão *e 1*48 A Co*ven*** à Preven*ão e Repres*ão a* Crime de Genocídio talvez não exis- tisse hoje s* não f*sse o jurista polonês Raphae* Lemkin, um judeu que pe*deu vários 1 O TPIR é um *rgão sub*idiário do Consel*o d* *eguran*a *a ONU, c*iado po* meio de s*a R*s*l*ção n. *55/1994. E*e so*e*te po*e julgar naciona*s ruandeses. Su* comp**ênci* *e*por** apenas *e*ai sobr* os crimes cometi*os *m 19*4, a*o de c*ia*ão do Tribunal, e em que houve o gen*cíd** e* Ruanda, perpetr*d* por hutus **ntra tutsis. Já a c*mpetência r*tionae loci do T**R recai *ob*e *rime* cometi*os *ã* soment* no território de R*anda, ma* *ambém n* *erri*ório de Est*d*s vizinh*s. Quanto ao* crimes qu* po*e julgar, s*o genocí*io, cr*m*s *e guerra * crimes con*ra a h*manidade. 288 EJJL Chapecó, v. 15, *. 2, p. 287-314, ju*./de*. 201* O es*upro enqu*nto ge*ocíd*o no tribunal... membros de sua famíli* e *eve de se muda* para os Estados U*idos c**o ref*giado após a inv*são *lemã à **lônia. Ele cunhou o *erm* "genocí**o" em obra sem*nal de 1944, *untando o pref*x* grego genos (*aça, *u **ibo) com o *ufixo de origem la*ina cídio, d*riva*o d* voc*bulo latino c*ede** (mat*r), caracterizan*o-o como *ma ve*ha prá*i**, em sua etapa de desenvolvimento moderno, co*stituída *or um pla*o coo*denado qu* b*sca * destruiç*o das ba*es *unda**nta*s da vida dos *rupo* at**ados. A *e*truição d* gr*po seria o objetivo do crime. Os atos seriam sem**e *ireciona*o* ao gr*po e aos indivíduos *elecionados *or pe*t*nce**m *o grupo (LEMKIN, 1**4). P*rém, o crim* *e *en*c*dio não f*i ti*i*ica*o nem *ela Cart* do Tri*unal Mi- litar Interna*ional, nem pela *o Tribun*l Militar Int*rnaciona* para o Ex*remo-Or**nte (conhecidos *omo *ribunais d* Nuremberg e de Tó*uio). O motivo *ara a r**eição da tipificação desse delito foi o fato dele abran**r, par* Lem*in, c*ndutas praticadas tanto em t*mpos d* guerra quanto em tempos de paz. Isso p*der*a j*sti*ica* interve*ções relativas a **olaç*** de dire*tos que os Ali**os *ambém fazia* em época de p*z, o que não era de*ejável do ponto *e vista dos *ence*ores da guerra, *a mesma fo*ma q*e não era des*jável a cri*ção de uma obrig*ção de qu* ele* atuassem em caso de v*olaçõe* de **re*tos (SCH*BA*, 2000, p. 35-37). O d*lit* que se tipificou na* *artas dos Tribunais *e N*remberg e de Tóquio foi o *e crim*s contra * hu*anidade,2 dife*en*iado do genocídio porque, ao pass* que es*e, na *p*ca, nã* *xigia *m *ex* de causalid**e com um contexto de gu*rr*, aquele o fazia. Embora *s*ivessem sob a competê**i* d*s Tribuna** de Nur*mberg e de Tóqu*o, c*imes com*tidos tant* ante* quanto durante a guerra e os delitos cometi- dos antes er*m c*mpre*ndido* c*mo atos p*ep*ratórios para a gu*rra, evi**ndo que estivess*m *ob a co*petência daq*eles Tribu*ais (PE*EIRA JÚN*OR, 2010, p. 84). Esse ne*o en*r* cr*mes contra a *u*anidade * contexto de guerra, en*retanto, não era um requi*it* no C*nt*ol Council *aw 10,3 a no*ma pa*a o julgamento de crim*no- s*s de guerra menores *en*ro da Alem*nh*. "A justificativa dos paíse* Aliad*s era de que se tratava de uma lei nac*onal a ser apli*a*a n* Alemanha, e não de *ma *ei inter- n*ci*nal (evitando t*mbém **e **l regra fosse aplicada cont*a os Aliados)." (PER*IRA JÚNIOR, 2010, p. 84). Embora o gen*cí*io não ti*esse sido situado entre os crime* sob com*etê*cia dos **ibu*ais, os pr*m*tores d* Nu*emb*rg utiliza*am a pal*v*a "g*noc*dio" no indicia- me*to dos acusados * nas exposições e debates e* p*ená*io. Já no *rib*nal d* Tóquio, n*o há regi*t*o de menção ao crime de genocídio. *es*a *orm*, embora não esti*esse positiv*do *a* Ca*tas *os T**bu*ais do pós-*uer*a o crime de genocíd*o e, por esse mes- mo motivo, **o tenha si*o esse delito j*lga** *or eles, f*i l*nçada certa influê*cia par* 2 Os crimes *ipi*ica*os *as Cart*s dos *ribunais de Nurem*erg e de Tóquio, além d*s crime* contr* a humanidade, foram os *rimes de guerra e os crimes co*tra a paz. 3 * Allied Control Co*ncil era o órg*o ex*cut*vo d*s Zonas de O**pação dos Alia*os na Alemanha, logo após * Segunda Gu**ra. S*us membr*s eram EUA, R*in* Unido e *RSS, sen*o a França adicionad*, posteriorment*, por vo*o **s d*mai* memb**s. A Allied Contro* Cou**il Law 10 foi uma lei aprovada nesse re*ime de exceção, para *ulgar os cri*inosos men*res do períod* n*zista den*ro da **ópria *l*manha, *ob a ocupação aliada. EJJ* C*a****, v. 15, n. *, p. 287-314, jul./dez. 201* 289 Cam*la *oares Lippi os futu*os de*a*es sobre esse crime dentr* da *rganiza*ão **s Na*ões Unidas (ONU) (PEREIRA J*NIOR, *0*0, p. 85; SCHABAS, 2000, p. 38). *emkin *stav* em Paris qua*d* ou**u pel* rád*o informações acerca dos tra- balhos in*ciai* da ONU, que hav*ria a p*imeira reuniã* *a A*sembleia Gera* (AG) da Organizaç*o. Então, vislumbrou ali um fó*um in**rnacional em que suas ideias *o*re g*nocíd*o poderiam vicejar. Ele c*egou a Nov* York em 1946, fazend* *obby nos co*re- dores da recém-criada ONU, e consegu*u apoio de alguns delegado* para uma resolução cont*a o genocídio. O projeto *e reso*ução, redigid* p*l* **ris*a po*onês e pr*posto, perante a AG, por Cuba, Índia e Panamá, contou, e* se* preâmbulo, com um parág*af* garantindo jurisdição univ**sal par* ***c*ssar o *r*me, i*eia essa defe**ida desde * início *or Lemk*n (P*REIRA JÚNIOR, 2*10, p. 85-86; POWER, 2007, p. 53; S*HABAS, *00*-2008, p. 35-36). Assim, *dotou-se, *m *946, a R*solução 96-I, o pr*meiro documento internacio- nal a men*iona* o ter*o "geno*ídi*". Suas origen* foram as *tr*cidades cometidas p*los nazistas no período d* Seg**da Guerra Mu*dia*, mas e*a n*o *e *efe*e * esse episódi* particular c**o geno*ídi*, *em a qualque* outro, con*enando-o em qual*uer épo*a que e*e ocorra (LEBLANC, 2009, p. 15). Af*r**va essa re*oluçã* que o gen*cídi* é * ne- gação do direito à existên*ia ** *rupos humanos intei*os. Além disso, consid*r*va que el* consti*ui um c*i** so* o Direit* Intern*cional. Nessa *esma ***olução, *olicitou-se ao Cons*lho Econ*mico e Social da* Naçõe* U**das (Ecosoc) os est*dos ne*e*sários a fim de c*meçar a *sboçar um* convenção sobre e*se crime (UNITED NATIONS, 194*, p. 188-189). O Ecosoc pediu que o *ecretário Gera* (SG) da ON*, assess*rad* por um grupo de *spec*a*istas (do *ual Lemkin fazia part*), p*eparas*e um p*oj*to de Convenção. N* ocasião, o SG acredi*ava qu* o genocí*io *evia ser definido de fo*ma a não s* conf*n*ir com ou*ras no*ões *á definidas como crime* c*nt*a a humani*ade (S*HABAS, *007- 2008, p. 37). O Secretaria*o p*eparou um pr*j*to de *onvenç*o, a*omp*nhado pelo comitê d* especialistas, qu* foi enviado em *947 para o Comitê *obre o Progres*i*o Desenvolvi- me*to do Direit* Int*rnacional * sua I**lementação (o antecedent* da atual Co*issão ** Dire*to Internacio*al) da ONU para c*mentários. O Projeto era acompanh*do de um comentá*io e de dois projetos de estatuto para a criaçã* *e um **ibunal penal internac*o- n**. A Fra*ça, então, circulou um memorando desafiando o termo genocídio, pois pr*- fe*i* lid*r com a temátic* d* discrimi*açã* racial, social, política ou religi*sa, por meio dos crimes contra a *umani*a*e. *osteriorm*nt*, a França insistiu q*e a convençã* *ue estav* s*ndo propos*a dev**ia reafirmar sua rel*ç*o com os Princípios de Nur*mbe*g e explicar que o genocídi* era m*rament* mais um *specto dos crimes contra a humanida- de. Essa proposta não obteve apoio *mplo (SCHABAS, 2007-2*08, p. 37-3*). O C*mitê s*b** o P*ogr*ssivo Desenvolvimento do Direit* Inte*nacional e *ua I*pl*m*ntação declinou de suas tare*as d* f*ze* come**ár*os sobre o pro*eto, p**s os Est*dos-memb*os *a ONU a*nda não o tinham feito. O *G **licitou então ao* Est*dos- -membro* que submetessem seus com*nt*ri*s, mas poucos o fizeram. C*nsequent*- 290 EJJL Ch*pecó, v. 15, n. 2, p. 287-314, jul./dez. 2014 * estu*ro enq*ant* genocídio no **ibunal... m*nte, *uando o Ecosoc *e reuniu, em 1947, *onsiderou qu* tomar i*iciativ** relativa* ao projeto seria ina*ropr*ad*, e *emet*u o *ema à Assembleia G*ral da O** (AG) (LE- *LANC, 20**, p. 16-17). Então, no d*ba*e do *ro*eto d*ntr* da A*, em 1947, vá*ias *iscordâncias *urg*- ram entre seus *em*ros: alguns argu*entavam q*e o conteúdo d* R*solução n. 96 (I) d* AG deveria ser alte*ado, no *entido de que, em *ez de o Ecosoc ficar e**arrega*o de r**lizar estu*os co* o fi* de ela*orar uma co*ven*ão s*bre genocídio, dever*a *stu*ar s* * conv*nç*o se*ia ou não ne*ess*ria; ou**os ins*stiam que já *avia s*do de*i**do pela AG, anteri***ente, *or unanim**ade, a desej*bilidade da conven*ão, e qu*, po* i*so, a Res*l**ão n. 96 (I) de*eria ser r*afirmada (L*BLANC, 2009, p. 17). Na ocasião, o Re*no Uni*o, que era h**til à i*ei* da Convenção, propô* que o *ssun*o fosse remet*do * Co- missão de Direi*o Internacional d* *NU, em decorrência d* seu trab*lho co*tínuo em r*lação aos Princ*pios de Nurembe**, e à relação pró*ima e*t** cri*e* c**tra * hum*- **dade e genocídio. * consequência disso ser** apagar a linha e*istente entr* as Resolu- *ões ns. 9* (I) e 96 (I) (SCHAB*S, 2007-2008, p. 38-39). Diante d*sso, Panamá Cu**, Egito e China tomaram i*iciativas para reforçar * dis**nção en*re os Princípios de N*remberg e a proposta de C*nvenção sobre G*noc*- dio. Des*a forma, a China p*o**s uma emenda * resolução que afirma*a que genocídio e crimes contra a humanidade são d*f*rentes, a qual ac*bou sendo ado**d* (SC*ABAS, **07-2008, p. 38-39). Assim, fo* ap*ovada a Resolução n. 180 (II) d* AG, qu* reafirma a R*soluçã* 9* (I), e solicita que o Ecosoc conti*ue * realizar o se* tr*b*lho em rel*ção à elabora**o de um* *o*venção sobre *enocídio, incluindo o est*d* do p*ojeto ** con- venção apresentado pelo SG, * a pr*ceder *e for*a a ela**r*r um projeto de convenção a ser apresen*a*o à AG em su* próxi*a *essão, no *n* seguinte. * Resolução n. *80 (II) tamb*m informo* ao Ecosoc que ele não p*eci** **perar as *bservações f*ita* po* todos os membros da ON* para c**pletar seu trabalho de prepa*ar o projeto de convenção (**ITED NA*IONS, 19**, p. *2*-130). No Ecosoc, * projeto *e conv*n*ão *p*esentad* *elo SG e elabora*o p*la co- mis*ão de especialistas foi crit*cad* por su* s*po*ta "escassez de re*l*smo". O Ecoso*, então, criou u* *omitê a* hoc para ***isar o projet* d* *G e o**rec*r um novo. Compos- t* po* China, Franç*, Líbano, Polôni*, URSS, EUA e Venezuela, o comi** se reun*u *ntr* ab*il e maio de 1948, preparando o *rojeto de convenção acompanhad* d* um comen- t*rio. O Secre*ariado propôs *ue esse comi** considerasse v*rias questões su*st*ntiv*s, inclusive as relações entre *e*ocídio e crimes contra a humanidade. A F*ança i*sistiu nas lig*ç**s entre crimes *on*ra a hu**n*dade e gen*cídio, en*uanto outr*s afirm**am q*e *ão conceitos *ist*nt*s; o comitê ad hoc se o**s à expressão "crim*s contra a huma- ni*ade", por consi*erar qu* el* já havia adq*irid* um significado j*rí*ico definido na Carta de Lond*es. Poré*, a França teve sucesso ao conseguir a inclusão, *o p*eâ*bulo do projeto de convenção, de uma menção a* Tribunal d* Nuremb**g, levantando a opo- sição de *lg*ns países (LEBL*N*, 2009, *. 18; *CHABAS, 20*7-2008, p. *9-40). EJJL Chap*c*, v. 15, n. 2, p. 28*-*14, ju*./dez. 2014 29* Camila Soa*e* Lippi * com*tê ad hoc entrego*, em maio de 1*48, seu proje*o à A*, que, por sua vez, o remeteu ao Sexto Comitê.4 *a oc*sião, o SG entregou aos membros do Comitê uma n*ta que hav*a *reparad*, n* qual men*ionava as rel*ções entre **nocídio * c*imes *ontra a human*dade, mas insi*tia na ut*lidade de distingui-los. O no*o projeto, revisad* pel* Se*to Comitê, foi aprese*tado à A*, qu* o a*ro*ou, por unanimidade, em dezemb*o *e 1*48, sem fa*er, em seu preâmbulo, qua*que* men*ã* aos julgamen*os *e Nuremb*rg, torn**do nítid* a *istinção en*re crimes contra a hum**idade e geno*ídio (PEREIRA J*NIOR, 2*10, p. *7). A convicção de Lemkin de q*e * genoc*dio *recisa ser enf*ent*do, seja em con- *exto d* *az o* d* **erra, *ran*p*rece *o Artigo 1º da Conv*nção: "A* Partes Contratan- tes confirmam que o genocí*io, se*a c*metido em tempo *e paz ou *m tempo *e gu*rr*, é um crime do direito *os pov*s, que desde já se comprometem a prevenir * a punir." (BRASIL, 1952). Porém, até o j*lgam**to do caso Akayesu, não havia nen*uma punição por de- lito de genocídio, pois a corte pen*l internacion*l, à qua* se r*fere * *rt*go 6* *a Conven- *ão de 1948 *obre o genocídio, não tinha sido criada até a década de 1990. *lém disso, nen**m tri*unal doméstic* de "Estado em cujo território o ato *oi com**ido", confor*e pre*ê esse **smo d*spositivo, julgou a*guém por esse *rime (SCHABAS, 2000, p. 8). 2 Element* **bjetivo Tan** o caput do Artigo 2º, parágr*f* 2º, do E*tatuto d* TP*R quanto o Artigo II da Co*venção de 1948, estabelecem que "[...] en*ende-se po* geno**dio qualquer do* seguintes atos, cometidos com a i*tenção de d*struir, no todo ou em *arte, um grupo na*io**l, étnico, racia* ou religioso [...]" (grifo no*so). A pa*avra "*ntenç*o" significa que o elemen*o *ubjetivo do tipo é o do*o, não cabendo modalidade culp*sa (*ETTRAUX, 200*, p. 212; OB*TE-ODORA, 1999). É essa i*te**ão de elim*na* um grupo qu* torna * genocídio distinto dos cr*m*s c*ntra a *um*nidade, dos c*imes de guerra e do* *rim*s *omuns. É um c*ime *m que ocorre * despersonalização d* suj*ito passivo: a *ítima *ã* sofre ataque em razão *e su*s características individua*s, mas *pe*as porqu* é membro do g*upo (CASSESE, 20*8, p. *37). P*ra Akhavan (*00*), n*o cab*ria dolo eventual, so- mente do*o d*ret*. Segu*d* o autor: [] * elemento su*jetivo do *enocídi* n* caput do ar**go 2(2) como cara*terís- tica que dist*ngue aquel* cri**, especificamente o requi*ito da in**nção (dolo *i*et*) de dest*u*r, no *odo ou em parte, u* grupo [...] Esse elemento subjetivo se apli*a a t*dos os atos materiais d* **noc*dio e*umerados no art*g* 2(a)-(*) do Estatuto. Como esses atos - como assassinato * c*usar graves danos físicos e *entais - não s*o cri*es i*ternacionais por si sós, é * sua in*ençã* específ*ca que *istingue o *rim* *e gen*cídio d* u* cr*m* ordin*rio [...] e*se el*mento subjetivo també* *istin*u* a esfera do Di*eito Pen*l Internaci*nal do dire*to doméstico. (AKHAVAN, 2005, *. 992, tra*uçã* nossa). 4 A *G, além *a p*enária, di*ide-se em seis co*itês especializados. * sext* Comitê * o Comitê Jurídi*o. 292 EJJL Chapecó, v. 15, n. 2, p. *87-314, j**./dez. 2*14 O *stupro enquanto **nocídio no tribunal... É importan*e dist*n*uir o dolo específico do **lito de genoc*dio do dolo dos demais crimes tipificados n* Estatuto d* *PIR, começando-*e p**os crimes contra * hu- manidade (Ar*i*o 3* do **ta*uto). O *olo *o cr*me de ge*ocíd** é a destru*ç*o d* um grupo, no tod* ou *m pa*te, enquanto o *o crime contra a humanida*e é o de prati*ar qua*quer daquel*s *onduta* listas como const*t*indo esse crime, com o *o*hecime*to do auto* de que est*o sen** pra*ic*das *e **rma sistemática e *eneralizada, cont*a uma populaç*o civil (*ue pode ser **nstituída de um ou mais gru*os), ou *eja, s*m cará*er di*criminatório nece*s*rio (CASSESE, 2**8, p. 145; METT*AU*, 2005, p. 216-217; *E- RE*R* JÚN**R, 2010, *. 284-292). Para Cassese (2008, p. 141) e M*ttraux (2005, p. *10), ao c*n*r*rio do que ocorr* em r**aç*o aos crimes contra a humanidade, * Procurador não p*ecisa comprova* *e houv* uma prática *mp*a e sistemátic* ou um *lano co*o ele- mento do cri*e d* genocídio. Já O*ote-O**ra (1*99) afirm* que o geno*ídio * *ome*ido no contexto *e uma política **senvolvid* por autoridades estatais, ou d* entid*de *imi- l*r ao Estado, *ue d*ve ter a capa*idade de org*nizar os poderes e *ecursos *o Esta*o o* *a entidade simil*r e* *ondu*ir a conduta pr**bida. Mas reco*hece que uma política *e geno*ídio não * especifica*a como ele*ento dess* crime. A exce*ão do* cr*mes c*ntra a h*man**ade *m *el*ção ao car*ter *iscriminató*io é a perseguição por motivos polí- ticos, *elig*osos ou raciais (Artigo 3º, alín*a h, d* **tatuto do TPI*). Mas não há nisso o dolo de destruir o grupo (CASSESE, 2008, p. 145; P*REIRA JÚNIO*, 2010, *. 284-2*2). *á o *rime de guerra *e distingu* do gen**ídio e *os cri*es co*tra a humani- dade por ser o ú*ico d*lito que **ige o nexo com um conte*to de *uerra. O dol*, ne*se caso, é o de cometer q*alquer uma da* con*utas *istadas como crim* d* guerra, com o conhecim*nto d* autor de que *oram cometid** em um contexto de guerra (PE**IRA *ÚNIOR, 2010, *. 274-*75). 3 Elem*nto objeti*o Constituem g*n*cídio, c*ns*ante o Artigo 2*, par*gr*f* 2º, *o Estatuto *o TPIR e o A*ti*o II *a Conv*nç*o *e 1948, as seguintes condutas: 1. assass*na** de m*m*ros do grupo; 2. dan* grave à in*egrida*e física ou men- tal de membros do grupo; 3. submi*são intencional do *rupo a condições d* existênci* q*e lh* o*asionem a destr**ção *ís*ca t*tal ou parcia*; 4. me*idas de**inadas * *m*edir os nascimentos no seio do grupo; 5. transferência **rçada de me*ores *o grupo *ara outro. (BRAS*L, 1952). Alé* de*sas **ndutas, o *rtigo II* *a Convenção e o Artigo 2º, pará*rafo 3º, do Estatut* afirmam que são puní*eis *ã* somente * cometimento do crime, mas tamb** a *entat*va e a **nspiraçã* para *ometê-lo, além de ***it*ção e cu*pl*cidad* ao genocídio. É *mpor**nte espe*ificar o que se *nte**e po* g*upo *rotegido por esse tratado. A Conve*ção *ef*ne *omo gru**s **o*egidos, no caput d* seu Artigo II, gru*o* **c*o*ais, étn*- cos, rac*ais ou religiosos. M*s a Convenção *ão *efiniu cada um desses grupos (JON*S, 2010). EJJL Chapecó, v. *5, n. 2, p. 287-314, jul./*e*. 20*4 293 Camila S*ares Lippi Grupos *ão sempre so*ialme*te constr**dos. Para Mettr*u* (2005, *. 224), * grupo prot**i*o não deve se* imaginado *elo *e*pe*rador; sua **istênc*a deve se* ob*e- tiva. Porém, e*a não pre*isa *er c*mprovad* científica ou factualme*te; o que imp*rta é que haja *ma *ercepç*o compartilha*a soci*lment* de *ue * grupo *xista. Em**ra a inte*ção, aqui, fos*e mencionar as normas so*re *enocídi* como e*am int*rpr*tadas ant*s do *aso Akayes*, cab* menc*o*ar a *n**aç*o que *s** cas* trouxe em **la*ão à interpretação d*s *rupos pr**egido* pela C**venção sobre Genocí*io. A Câmara *e Julgamen*o, na sentença co*den**ória do caso, pela primeira vez defin*u c**a um dos grupos p*otegi*os na Con*enção sobre *enocídio. Ela afirmou, com **s* nos traba*hos preparat*rios do tratad*, que a i*tenção do "legislado*" era pro*e*er a*enas grupos "es- táveis", co*sti*uído* de forma * se ve*em c*mo pe*manentes, e cujo p*rtencimento o*orre *or meio do nas*i*ent*. Por isso, o cri*ér*o adotado para s* defin** o* *rupos protegidos p*la Convenção sobr* Geno*ídio * que a adesão de seus mem*ros r*ramente seria desa- fia*a por eles mesmos, *o*s ela seria *ist* como a*tom*tica, con*ínua e, fre*uentemente, como i*remediável. A Câmara, ent*o, est*beleceu que grup* nacional é um conjun*o de pessoas *e*cebida* como *omparti*hando *m vínculo jur*dico de *idadani* comum, bem como uma *ecip*ocida*e de direitos e de*eres; o grupo ét**co, cujos membros c*mparti- lham uma mesma l*ngua *u cu*tura; o grupo racial compartilha traços físicos, geralmente (mas ne* sempre), *igados a *m* região geográfica, inde*en*enteme*te de fa*ores c*l*u- rais, n**ionais, lingu*sticos ou *e*igiosos; * o grupo religi*so compartilha a mesma **li*iã*, denominação o* *odo de adoraçã*. Porém, o *aso *o genoc*dio em Ruanda colocava à p*ova * defi*i*ão de *t*ia, *ado que hutus e t*tsis compartilhavam a me**a l*ngua (o Fra*cês e o *iny*wanda) e a mesma *ultur*: a disti*ção *oi co*struída pel* co*onizador *el*a. Tutsis * hutus ta*bém co*par*ilhavam a me*ma n*cion*l*dade, a mesma raça e, muitas vezes, * mesma religião. Mas es*es g*upos se enxerg*vam como distintos um do ou*ro *ela etnia, construída *elo colonizador, de *orma estável, dete*m*nada pelo nas- *im*nto: as cédula* de *dentidade em *u*nd* vin*a* *om *m campo *bwok* ou ethnie (palavras usadas, res*ec*ivamente, *m K*nyrwanda e em Franc** *a** desi*n*r etnia), *o q*al est*va es*rita a etnia d* *es*oa. **si*, sabendo-se qu* esse* gr*pos se *nxergam como perman*ntes e imu*áveis, a Câmara *firmou que eles es*ariam pr*teg*dos *ela Con- venção sobre Genocídio, embora *ão constituíssem nenhum dos gru*os ex*r*ssamente es*abelec*dos co*o tut*lados por e**e tratado (INTERNATIO*AL CRIMINAL TR*BU- NAL FO* RWANDA, 1998, p. 209-21*, 281). Porém, embora a proteção, f*rmalmen*e, *e*a ao grupo, e*a se *sten*e ao indiví- d*o, pois som*n*e pode haver destr*ição do grupo *e for d*struído o indiv*duo qu* de*e *az *art*. *s**s pessoas apena* se tornam vítim*s indiv*duais po* s** pertencimento a determi*ado grupo cujo direito a *xisti* é t*telado pela tipificação do crime de genocídio. Segundo Me*t*aux, para q*e se*a co*figur*d* cr*me de ge*ocídio, não é neces- sário *ue a *estr**ção, à qual s* refe*e o c*put *o Artigo II da C*nvenção, ocorra de f*t*. Basta que seja perpetrado, c*nsoante o Ar*igo II, "[...] qu*l**er dos *egui*tes atos, come- tidos *om a i**enção de ***truir [...]", estan*o es*es atos list*dos nas alíneas do A*tigo 294 EJJL Chapecó, v. 15, *. 2, p. 287-314, jul./dez. 20*4 * estupro enquanto genocí*io no tribunal... I*. Quan*o o c*put do A*tigo II se refer* a "destruir", Mettraux (2005, p. **6) *n*e*preta que se*a des***ição *ísica ou *iológi*a. Deve-*e, aqu*, apon*a* os f*tor*s que levaram à adoção da conduta li**ada no pa- rágrafo 2º, "[...]dano g**ve à integridade física ou mental de membros do grupo." Gorov* (1*51, p. *76) faz menção aos trabalhos pr*paratórios *a Con*enção. *ni**alment*, esse pa- r*gra*o nã* possuía es*a r*dação. A frase u**lizada antes er* "[...] causar danos à integridade físi*a de membr*s do grupo", mencionando-*e ape*a* * *ano físico e não o me*tal. Embo*a não se f*zesse men*ão *o dano me*tal, q*ando o projeto d* Convenção passava pelo *omitê *d hoc, o r*pr*se*tante *hinê* lembr*u que, durante a Se*unda Guerr* M*ndial, isso foi feit* *elos japoneses, ao dopar forçadament* *s ch*neses com ó*io **m o intuito de *estrui* *ssa nacionalidade. Por iss*, s**icitou qu* o uso de na*có- ticos fo*s* considerado como forma de genocídio e *ugeriu que a frase "causar *anos * integri***e fís*ca de membros do grupo" fosse s*bstit*ída por "causar danos à integri- dade f*sica ou à capacidade m*ntal do g**po", ou "causar danos à s*úde de memb*os *o grupo" (GOROVE, 1951, p. 176-177; PERLMAN, 19*0, *. *). Quando o *rojeto *o* *er d*scutido no *exto *omitê da AG, o delegado chinês *ubmeteu *ro**st*s simi*ares às que tinham sido feita* no Comitê a* *oc. *ambém af*r- mou que não co*corda*a c*m o concei*o *e integri*a*e *ísica, por c*nsiderá-lo como não suf**ien*emente amplo para cobri* o u*o de narcót**o* pel** j*pone*es c*mo for*a *e erradicação dos chin*ses (GOROVE, *951, *. 1*7-178). O del*gado *ritânico pr*pôs uma em*nda ao texto * su*eriu que à frase "Cau- sando da*o físico" **sse adicionad* o *ermo "grave", ficando a fr*se "Causa**o dano grave à in*egridade física". O delegado indian*, embora co*corda**o com a pr*posta b*itân*c*, *onsiderou que pr*post* chi*esa *everia ser c*n*e*plada e sugeriu que * fosse **i*ionada a palavra "mental" entre "físico" e "dano", de forma *ue ficasse * fra- *e "Causando dano *r*ve à **te*r*dade f*sica ou mental de membros d* grupo". Essa proposta indiana fo* aprov*da. Os que v*t**a* co*t*a *la não o fizeram porque c**si- d*ravam *sso irre*evante, mas *orque c*nside*avam que o dano *ísico inclui o mental (GOR*VE, 1951, p. *78-180). * O caso Akayesu O ju*gamento de Ak*yesu c*m*çou em *997, ** *âmara de Julga*entos do TPI*, composta p*los juízes Laïty Kam*, que a pre*idia e Le*nart Aspegren, e a j*íza Navanethem Pillay. J*an P*ul Akayesu fo* bour*mestre de *ab* co*mu*e de abril de 1993 até junho d* 1994. Co*o bourgmes*re, ele er* responsáve* por exercer *unções executivas e ma*ter a ordem públ*ca em *aba commun*, sujeito à aut*ridad* do pr*feito. Ele t**ha con*role exclu*ivo da po*íc** da comm*ne, bem co*o os genda*mes5 postos à di**osição da com- 5 A gend**merie é a polícia militar das reg*ões r*rais ru*ndesas. T*ata-se d* ma**r comp*nente de forç*s *il*ta**s em Ruanda. Os gendarm*s s*o os poli*iais mem*ros dessa *orporaçã*. EJJL Chapecó, v. 15, n. 2, p. 287-314, jul./dez. 2014 29* Camila S**res Lippi mune. Ele *am*ém era resp*nsável p*r execu*ar as *eis e regulamen*os e **mini*tra* a j*stiç*, *ambém sujeito soment* * autoridade do prefeit*.6 Inicial*ente, * *ndic*ment7 n** con*inha qualquer acusação re**tiva a crimes se- x*ais. *ntr*tan*o, em uma sessão do julgamento, uma tes*emunha (cha**da no julgad* de "tes**mu*ha *") **lou do estu*ro d* sua filha cometido *o* membros da Interaha**e:8 A*egaç**s de vi*lência *e*ual vieram à atenção da Câma** pel* primeira vez através dos relatos d* *es*em*nha J, u*a mul*e* Tu**i que diss* qu* sua *ilha d* se*s anos de i*a*e foi e*tupr*da por três mem**os da Inte*ahamwe qua*do eles for*m matar o pai d*la. Em ju*zo, a testemunh* J t*mbé* afirmou que ela ouviu f*lar que meni**s estavam send* **tupradas no bureau *ommune. (I*- TERNATIONAL C**MINAL TRI*U*A* F*R RWAND*, 1*98, p. 169, *r*du- ção *ossa). *ssa testemunha af*rmo* *ambém *ue nunca foi i*dagada por funcionários do Es*ritório do Procurador9 *ob*e isso. Depois, outra t*stemunh* (*hama**, no julgado, de "*estemunh* H") af*rmou qu* ela mesma hav*a si*o est**r*da e que t*ria *isto *u sabia de outr*s estupros; afirmou, também, qu* Jea*-Paul *kayesu *stava presente *uando os e*tupro* estavam oc*rrendo, con**rm* o *rech* a seguir: [...] a *e*tem*nha H, *ma mulhe* T*tsi, af*rmo* em juízo que ela mesma f*i es- tupr*da num campo, e que, fo*a da área d* b*reau communal, el* *iu [...] o*tra* mulheres t*tsi *erem e*tupradas, e teve c*nhecimento de pelo menos três c*- sos de estupro por *embros da Interahamwe. A testemunha H afirmou [...] que * acus*do, assi* como outros o*ic*ais de polícia da co*mune, e*tava presente quando o* *stup*os estavam acon*ecendo, e não fi*e*am nada *ara preveni-los. Po*ém, e* exame pela Câmara *ara sab*r se Akayesu estava ciente de que os *stupros esta*** acontece*do, e*a respondeu *ue não sabia, mas que a*o**e- ceu no *ureau **mmunal, e *ue ele sab*a que ** mul*eres esta*am ** [...] afirmou que alguns do* estu*ros ocorreram numa ár*a de bosq*e próxi*a, ma* que alguns deles oco**er*m no Próprio bureau communal. Em exame pela Câmara, ela disse que o a*usado estava p*esente durante um dos e*tupros, mas *ue não podia con*irm*r s* ele viu o que *stava acontecendo. Embora a testemunha H tenha *xpressado a opinião de que a Intera**mwe agiu com im**nid**e e *ue deve*ia ter sido imped*da *ela p**íc*a da commun* e pelo ac**ado d* com*t*r *bus*s, e*a decl*ro* q*e não f*ram dadas ordens para a Interaham*e relativa- m*nte ao e*tupro. Ela ta*bém decla*ou que ela mesma foi espancad*, ma* não 6 Quando oc*rre* o ge*o*íd** em Ruand*, em *994, o país *ra divi*ido em 11 *unicipalida*es, cada u*a govern*d* por um prefei*o. Essas municip*lidad** eram divid*das em v*rias communes, que estavam *o* a *utorid*de do bour*mestre. O bourgmest** de *ada co*mu*e *ra indicado pelo *re*ident* *a Rep*bl*ca, depo*s de recomen*açã* *o Ministro do Inte*ior. 7 O Indict*ent é * peç* *nicial acus*tória na* c*rt*s penais *nt*r*aciona*s. 8 A Inte*ahamwe * uma *ilícia *xtremista hutu. 9 O Procurador do T*IR c*ncentra em *orno *e s* d*as funç*e*: a d* inve*tigaç*o e a de acusação. Ele deve começar as investigações ex offici* o* a part*r de info*mações obti*as por qu*lquer fonte, como Estados, órgã** das Naç*es Unid*s, ou ONGs. Fo***l*ente, nã* há direito d* denún*ia às vítimas, n*m de qualq*er ente, apesar de info*mações po*e*em ser encaminhadas por q*alquer um a* Proc*rador, que decide ou não se *nici*rá i*ve*tigações, e contra quem. Nesse sentido, o Pro*urador p**su* um poder discric*onári*, tão amplo q*e ele n*o *recisa se submeter * escr*tínio ju*icia* ao c*nduzir as inve**iga*õe* (ape*ar de t*r de c*mp*ir c*m uma *érie de obrigações re**tivas aos direitos do* suspe*tos). O *ontrole ju**sdicion*l da *o**uta d* Procurad*r *u**nte as *nves**gaç*es s*mente é feito qua*do essas c*egam ao *i*, quando *le s*bmete o I*d*ctment a um j**z revisor, *u* po*e ad*iti-la ou não. Caso o Procurado* e*co*tr* prova* que inoc*nte* o suspeito (ou acu*ado, caso * juiz já t*nha admitido * Indi*tm*nt) deve entregá-l*s à defesa. Durante ** jul*amentos, quando assume a fun*ão **usat*ria, o ônus da Prova recai s*bre * *rocurador (CASSES*, 2008, p. 395-422). 296 *JJL Chapecó, v. 1*, n. 2, p. 287-314, *ul./dez. *014 O e**upro enqu*nto genocídio n* tri*unal... estu*rad* *o bu**au communal (INTER*ATIONA* CRI*INAL TRI*UNAL F*R *WANDA, 1***, *. 169-170, traduç*o nossa). A *efes* n*o fez ne**uma pe*gunta so*re os estupros, mas a juíza Pillay e de- pois A*pergan, * fiz*ra*, *e*indo que as testemu*h*s falassem mais sobre os estupros. Quando foi encerrada a declaração da *este*u*h* H (a que a**r*ou que ha*ia *id* e*- t*prada), a ses*ão foi adiada para maio de 1997 (SCHAACK, 2008, p. 7; PIL*AY, 2008, *. 6*6). Em junho de 1997, a acusa*ão pediu uma a*diê**i* perante a C*mar* de Julga- ment** e fez *m* moção oral, pedin** a*t*riza*ão para emendar o I*dictm*nt, conside- ra*do o* testemu*hos que *firmaram q*e houve *iolênci* sexual durante o genocídio. De *cord* com as transc*i**es, cit*das por Schaack (2*08, p. 10, traduç*o nossa): [...] a questão da violê*cia *exual é de grande *mpo*tâ*cia para * Gabinete do Pro*urador e l*va*os e*sa questã* mu*to, *uito seriamente. [...] a viol*nci* se- xu*l sendo *s*da como arma ou como uma fer*amenta é *ep*oráv*l * não pode ser ace*ta. [...] é evide*te durante tod* o dep*imento que havia ind*cios de que hou*e atos de vio*ência s*xual que ocorrem *m Taba. I*so su*giu não a*en*s no d*poimento da t***emunha J ou d* teste*unha H, m*s [...] também su*giu em investigaçõe* prév*as, ma* *s informa*ões q*e recebemos [...] antes, em nos*a op*nião, não e*a* o sufi*ien*e *ar* vincu*ar o acusado aos a*o* de violência sexu*l. Cont*nuamos a investigar [...] Dep*is d* receber [a* decla*ações d*s testemun*as adicio*ais], nós, co*o o Gabinete d* Procurador, sentimos que es*amos na o*ri*ação de vir aq*i hoje e fazer e*te pedido. Quanto à ausência de alegações sobre v*olência sexual na primeir* versão do Indictment, se p*onunciou a acusação: Talv*z porque a verg*n*a que às veze* a**mpanha esses atos ten*a dificu*tado que as mulhe*e* tes**munhass*m ou *eclaras*em o que ocorreu com *las ou também, *st*u pr**ta p*r* a*m***r, porque em al**ns mom*n*os não somos tã* sensív*is qu*nto deverí*m*s s** e* torno do a*sunto. (SHA*C*, 2*08, p. 1*, trad*çã* nossa). * acusaç*o neg** qua*quer influência d* *o*ie**de civil glo*al *a de**sã* *e pedir à Corte l*cença para em*n*ar * Indi*tm*nt. E*a pediu aos juíz*s per*issão *a*a *me*dar a peça pa*a acusar Akayesu dos crimes c*ntr* a humanidade d* estu*ro e de outros atos desumanos, e o c*ime de *uerra de "[...] *te*tados à dignidade da pe*so*, no- meadamente os tra*amentos humi*hantes e degradantes, a *iolaçã*, a *oação à prostitui- çã* e todo o atent*d* ao pu*or", constante n* Artigo **, comu* às *uatro Con*en*ões d* G*neb*a, e *o Artigo 4º, pará*r*fo **, alínea "e", ** Pro**colo Adiciona* II à Conv*n- ç** de Gene*ra sob*e a Pro*eção dos Civis em Tempo de Guerra. A defensa de Akayesu se opôs * es*e pe***o. Depo*s de deliberar por d*z **nuto*, a *â*ara de J*lga*entos co*cedeu à acusação licença *a*a *me*dar o Indic*ment, e o julgamento fo* *dia*o *ara o*tubr* de 1997 (*HAACK, *008, p. 10). O Escritório do Pro*u*ador ta*bém a*icionou tr*s ac*saç*es, c*jos fatos aos *ua*s se *eferem es*ão nos p*rá*rafos 12A e 12B *a nova versão do *ndictment: EJ** Chapecó, v. 15, n. *, p. 287-314, jul./dez. 2014 297 Camila Soares Lippi 12A. Ent** 7 de abril e o final de julho d* 1994, *en*enas de ci*is [...] procura- ram r*fúgio no bur*au communal. A *aioria desses deslocados ci*is eram t*tsis. *nquanto procuravam re*úgio no bureau **mmunal, mu*her** deslocada* *ivis foram freqüen*emente leva*as po* mili*iano* locais armad*s * p*la p*líc*a da commune, e s*jeita* à violênci* sexual, e/ou es*ancada* dentro, ou em lug*res pr**imos, do bureau communal. Os **sl*cados c*vi* també* eram regularmente as*assinados dentro, ou pró*imo, *o bur*au comm*nal. Muitas mulheres fora* fo*ç*d*s a agüentar múltiplos atos de violê*cia s*x*al, que às *ezes *ram come- tidos por ma*s de um e*tuprador. Os atos de vi*l*nc** sexual e*am geralment* acompanhados po* *meaças explícita* *e *orte ou dano físico. As mulheres desloc*das civis v*viam constant*mente com medo, e *ua *aúde físic* e mental *eteri*rou-se co*o **sul*ado de violência s*xua*, espancamentos * *ortes. 12B. Jean Paul AKAYES* sab** *ue os a*o* de violência, espan*ament*s e as- s*ssinatos estavam sendo cometidos, e às vezes estava presente durante e**es fatos. Jean Paul *K*YESU facil*tou os atos de vi*lê*cia *ex*al, os espanc*men- tos e a*sassinat*s ao permit*r que *les ocorressem *entro, ou nas proximidades, do bureau commun*l. E* vir*ude de sua presenç* dur**te o* atos de violên*ia se*ual, espancamen*os, ass*ssinatos, e em virtude de **ver f*lhado *m pre- veni* a vio*ência s*xual, espancamentos e as**ssina*os, Jean Paul AKAYESU *ncoraj*u ess*s ativi*ades. (INTERNATIONAL CRIMINAL TRI*UNAL FOR RWANDA, 1998, p. 1*, tra*ução *ossa). As acu*ações *ncluídas nessa nova v*rsão, relativas a** ato* **rrados, foram as de estupro enquanto c*imes contra a h*manidade, e * crim* de guerra "[...] de atenta*os à dign*dade da pes*o*, nom*adam*nte os tratamento* hu*ilhan*es e degradantes, a vio*ação, a c*ação à *ro*titui*ão e todo o atent*d* ao pud*r." Ainda q*e não s* tenham modifi*ado as ac**açõ*s relativas ao genocí*io, a violência se*ual foi in**uída *a nova v**são, *orq*e o Escritó**o do Pro*urador, n* *ndict*ent ta**o na versã* original qua*to na modi*icad*, *ediu que Aka*e*u *osse *ond*nado pelos atos des*ritos nos parágra*os 12 a 23, nos qua*s foram incluídos os parágrafos 12A e 12B, dep*i* das modificações. A par*i* da emenda do Indictment, seguiu-se uma *orre*t* *e te*t*m*nh*s q*e f*laram dos estupros oc*r*id*s em T*ba e muitas ligando Akayesu a esses fat*s. A*gumas falavam terem sofrido ou ter*m presen**ado violênci* *exual por m*i* da pene*ração va- gi*al c*m o pênis. Out*as falam *e um e**sódio ocor*ido co* uma jove* mulh*r t*tsi, d* nome *hantal, que *ra ginas**, e foi o*rigada a exe*utar, n*a, *xercícios físicos (o*as*ão em qu* Akaye*u estaria pre*e*te e teria assist**o a *s*e episó*io *i*do). Há um r*lato, apresentado por *ma mulher hutu q** p*rde* * m*rid* tutsi, *m que ap** um ataque perpetrado co*tra um casal t*ts*, no qual o marido morreu e a e*posa fico* ag*nizando, alg*ns *emb*os da In*eraha*we forçavam um pedaço *e ma*eir* em suas *arte* íntimas (IN*ERNA**ONAL C*IMINAL *RIBUN*L FOR *W*NDA, 1998, p. *71-*80). Há in*meros r*latos de estupros e violência sexua* p*rp**r*dos po* gangue*. Uma das te*temunhas ("testemunha JJ") relatou (e isso n*o foi relata*o *o*ent* por ela, ma* por outr** testemunhas) que as mulheres tu*sis que ch*ga*am ao bure*u commune o faziam *ro*u*an*o refúgio, ma* fo**m *stupradas de fo*ma reiter*da por gan*ues. Essa testemunh* t*mbém dis** que, *nquant* ela e o*tr*s **lher*s estavam se encaminhand* *o ce*tro cultural do bure*u *om*une, Akaye*u as viu se d*r*gindo para lá. Na segunda v*z que es*ava sendo levada ao centro cultura* para s*r estuprada, a testemunh* J* afi*mou ter visto Ak*yesu na entrada do *ecinto, di*endo em **z alta aos me*bros *a I*terahamwe 298 E*JL Chapecó, v. 15, n. 2, p. 2*7-*14, jul./*ez. 2014 O estupro enquan*o genocídio *o tribunal... que es*a*a* pratica**o os estupro*: "Never ask me again wha* a Tutsi woman *ast*s like" (N*nca mais *e pergunt* com* é o g*s*o de uma *ul*er Tutsi) e "*omorrow they *ill *e killed" (Ama*hã *las serã* m*rt*s), falando d* forma a enc*r*jar o que estava acontece*do (INT*RNA*IONA* CRIMINAL TRIBUNAL FOR **A*DA, 1998, p. 171-180). Outr* t*st*mu*ha (chamada pelo TPIR *e "te*temunha OO"), uma jovem mu- lh*r *utsi, narrou que, *o*co apó* ela e outras pessoas que procuravam r*fúgio n* bur*- au commune lá se instal**e*, *he*aram membros da Intera**mwe e c*meça*am a mat*r pes*oas c*m fac*es. Quando *la e outras men*nas tentaram fugir, foram i*p*didas por esses mem*ros da Interahamwe, q*e se dir*giram * Akay*su * a ele dis*er*m *ue leva- ria* es*a* jovens mu*h*r*s para que com elas se relacion*ssem s**ualment*, ao que Akayesu per**t*u. Nesse mo**n*o, e*a foi separada das dema*s m*nin*s e levada a um *a**o *or um membro ** Intera*a*we, que mandou que ela s*ntasse. Quando ela se r*cu*ou, *le a empu*ro* ao c*ão e a p*n*trou com * pêni* em sua vagina. A tes*emunha O* af*rma que, quand* el* começo* a chorar, o *eu estu*rador d*sse *ue se ela continu- asse a c*orar ou se *ritasse, out*os viriam para ma*á-la (INT*R**TIONAL *RIMINAL TRIB***L F*R R*ANDA, 1998, p. 171-*80). P*ré*, o episódio de violênc*a sexual em massa oco*rido em Taba te* co*ota- ções ét*icas, conform* ficou patent* no* relatos da tes*em*nha cha**d* pelo Tribunal de PP, um* mulher t*tsi *a**da com um hutu. A testemunha PP a*irm*u t*r visto vár*os estu- pros sendo c*metidos contra mul*eres tutsis em Taba, mas *elatou que ela mesma nã* fo* est*prada, pelo fato de os perpet*adores não estarem certos em *elação à sua iden**dade étnica (INT***ATIONAL CRIMINAL TRIBUNAL FOR RWAND*, 1998, p. 180). Ao valorar as provas submeti*as em relação à vi*lência sexu*l, a *âma*a de Julgamen*o considerou que Aka*esu sabia, ou ao **nos de*e**a saber, das vi**a*õe* *e- xuais cometidas *o bureau commune, e *u* as m*lhe*e* tuts*s que lá procuravam r*f*gio e*ta*am, s*ndo retir*das do burea* commune pa*a sofrerem violênc*a se*ual. Além di*so, cons*derou que não *oi ap*e*entada nenhuma *rova *e que Akayesu não tinha como *r*venir os atos de vi*lência sexual, ou p*nir seu* perpetr****es. *uito p**o con*rário, h*viam sido su*metidas provas *e q*e *kayes* orde*o*, instig*u, ajudo* e *ncenti*ou a prát*ca *a vio*ên*ia sexua* em Taba (*NTERNATION*L CRIMINAL T**B*NAL F*R RWANDA, 1998, p. *86). *m *etem*ro de 1**8, a Câmara d* Julgame*to *mitiu senten*a *on*e*atória *m rel*çã* a Akayesu. *oi a primeira **z ** *ual se *dotou um* d***nição de estup*o no Direito Int*rnacional. O TP*R o de*iniu c*mo [] uma i*vasão fís*c* d* nat*r*za se**al, comet*da s*bre uma pessoa **b circuns*âncias coercitivas. O Tribunal con*idera violência sexual, que inc*u* es- tupro, como qualquer a*o d* *atureza sexu*l *ue é cometido sobre uma pessoa, sob circunstâncias que são co*rcitivas. A v*o*ência sexua* *ão é lim*tada *p**as a uma invasão fí*ica do c*rpo humano, e *o*e in*luir ato* qu* não envolvem pen*tra*ã*, * s*que* ***tato físico. (IN*E*NATIONAL CRIMIN*L TRIBU- NAL FOR RW*ND*, 1998, p. *7*, tradução nossa). E*JL Chapecó, v. 1*, n. 2, *. *87-314, jul./dez. 2014 *99 Camila Soa*es Lippi Para *skin (1999), pode-s* diferenciar, nes*a definição, o *stup*o *a viol*ncia sexua*. Segundo a autora, a *efinição de es**pr* esta*ia contida no tre*ho "[] uma invasão física d* *atureza *exual, c*metida *obre uma pessoa sob circun*tâncias co- *rc*tivas." (INTERNATI*NAL C*IMINAL TRIBUNAL FOR RWAND*, 1*98, *. **5; ASKIN, *003, p. *19). Já a violência se*ua* seria defin*d* na frase: O Tribunal consid*ra violên*ia **xu*l, *ue inclui estup*o, *om* q*alquer ato de natureza sexual que é c*metido sob*e uma pes**a, sob circun*tân*ias qu* são co*rcitivas. A violência sexu*l não é l*mi*ada apenas a uma inv*são física do cor*o humano, e pode incluir at*s que não envolvem penetraçã*, e *equer contato físi*o. (*NT*RNATI*NAL CRIMINAL TRIBUNAL FO* RWANDA, 1998, p. 275, tr*d*ção n*s*a). O TPIR não est* preocup*do com u*a "inte*a*ão de partes do *or*o" (*A- CKI*NON, 2006, p. 296). O q*e lh* interessa é *e, socia*m*nte, o at* é c*ns*derado sex*a*, e se há *a*o * víti*a. Alé* disso, *ão há *ue se discutir s* houv* con*enso ou n*o, po*que as *ircu*stâ**ias eram co*r*itivas. Por isso, o TPIR, ao *efinir estup** no caso Ak*yesu, utili*a o *ermo coerção (s*c*al, co*tex*ual), e não conse*so (individ*a*). A coer*ão n** oco*re somente pela força físi**. Ameaças, i*t*mi*ações, opres*ões físicas * ou*r** meios *odem *nvocar o medo o* o desespero por parte da vít*ma (ROUX; M*HI- RE, 2009, p. 73). Quanto à acusação de *eno*ídio por estupros * violê**ias **xuais cometidas por seus subo*dina*os, pelos quais seria re*p*nsável por *er o s*pe*ior hier*r*uico, (Artig* 6º, *arág*afo 3*, d* *statu** do TPIR),10 o Tribunal *eci*iu que se consti*uem genocídio quando *ometidos com a inte*ção de dest*uir u* gru*o em p*rticula*. Con- fo*me a *ent*nça: Em relaçã* [...] a [] est**ro e v*olê*cia sexua*, a Câ**ra deseja sublinhar [...] qu*, em sua opin*ão, e*ses at*s co*s*it*em genocídi* da mesma fo*ma que *ualqu*r outro ato, desde que s*jam *ometidos com a intenção d* de*trui*, no *odo ou e* parte, *m gr*po ** particular, alvejado enqu*nto ta* [...] o *s*upro e a viol*ncia sexual [...] consti*uem danos *orporais e *entai* *raves *s vít*mas e são, *in*a, segund* a Câma*a, u** *as pior*s form*s de infligi* danos à víti- ma [...] a Câmar* está c*nvencida de *ue os atos de *stupro e violência sexual des*rit*s acima foram com*tidos some*te contra a* mulheres tut*is, muitas das q*ais f*ram subm*tidas à pior humilhaç*o pú*lica, mut*ladas, e estupradas várias vezes, freq*entemente em público, **s i*st*laçõ*s do Bureau Communal ou em outros *ocais p*b*icos, e muit*s vezes por mais de um estup*a*or. Esses estupros resultaram na *est*uiç*o físic* e psicológ*ca das m*lher** tutsi, de suas famí*ias e de *uas comun*dades. A vi*l*nc** sexual **a p*rte i*tegrant* 10 "O fato de que qualque* d*s atos r*feridos nos Artigo* 2º a 4º do presente Estatuto ser *om*tido por um subordinado não ex*me seu superio* da responsa*il*dade p*nal, se ele ou ela sabia ou tin*a raz*es p*ra s*ber que o sub*rdinado es- tava para cometer tais *tos, ou *s havi* cometi*o * o sup*rior deixou de to*ar a* *edi*as ne*essárias e r*zo*vei* para prevenir tai* atos ou para p*ni* os seus auto*es." (U*ITE* NATIONS, 1994b, p. 6, traduç*o noss*). Trata-s* d* um* exceção à regra de que o ele*ento *u*jet*vo *o tipo p*nal é * dolo direito (A*HAVAN, 2005, p. 993). A responsa**lidad* *o s*perio* hierárquico constitui-se em uma modali*ade de *ri*e omissiv* impróprio co* dolo eve*tual, em q*e * es*e s*perior é atribu*do o pap** de agente g*rant**or. Impõe-se, assim, *o* super**res, uma obriga*ão legal de *vit*r ao resu*tado, sendo-lhes exigidas as ati*idades, visando im*edir * resu**ad* (desd* *ue *ssa ação seja po*sível) (BOITEUX, *007, p. 1*5). 3*0 EJJL Cha**có, *. 15, n. 2, p. *8*-31*, jul./*ez. 2014 O estupro enquanto genocídio no tr*bunal... do p*ocess* de d*strui*ão, *specificame*te dirig*do às mulheres tutsi* [...], con- trib*indo para * sua *estruiçã* e à *estruição do grupo tut*i como um todo. 732. O est*pr* de mulher*s tutsi era sistemático []. *omo p*rte da *ampa**a de propag*nda voltada para mob*lizar *s hutus contra os tut*is, ** mulheres t*tsis foram ap*esentadas com* *bjetos s*xuais. [...] à Câm*ra foi dito [...] que, antes de ser estuprada * morta, A*exia [...], Ntereye, e suas *uas *obrinha* foram forçadas pe*a Inte*ahamwe a s* despirem, e *o*am orde*a*as a c**rer e a fazer exercíc*o* "a fim de mostr*r as coxas das mu*her*s *utsi". * membro da Int*raha- mwe que *stup*ou Alexia dis*e, qua*do ele a *ogou no chão e ficou em cima dela, "Vam*s *g*ra ver qu*l com* é * v**ina *e um* *ulhe* tutsi" [...] Aka**su, falando com e*se me*bro da Intera*amwe que estava comete*do os estupros, disse-*he: "Nunca me *ergu*te de novo como é a vagina d* um* mulh*r **tsi". Est* re**es*ntação sexualizada d* id*ntidade étn*ca ilustra graficamen*e **e as mulhere* tut*i* foram sujeitas à *iolê*cia sex*al porqu* elas eram tu*sis. A violência *e*u** foi *m *asso *o processo *e de*trui*ão do g*upo tut*i - *es- tru*ç*o d* espí*ito, da vontade de viver * da própria vid*. (INTERNAT*ONAL C*IMIN*L TRIBUNAL *OR RWAND*, 19**, *. 288, traduç*o nos*a). As*i*, o TPIR cons*d**ou que o estupr* e ou*ras formas de vio*ência sexual cons- tituem genocídi* com fulcr* ** Ar*igo 2º, pará*rafo 2*, alínea "b" do Esta**to, ou seja, *ue a viol*nc*a sexual *onst*tu* u* ato co**tido com * inten*ã* de "causa* gra*es danos físi*os *u mentais aos *e*b*os do grupo." Além disso, havia um c*mpo*ent* é*nico, pois os estup*os eram come*idos som*nte contra mul*e*e* tut*i, e d* f*r*a sistemática. Prosseg*e a Câm**a *e *ulgam***o, no par*grafo 733 do jul**do, afirman** qu* [] * C*mara considera q*e na maio**a dos casos, ** estupros de m*lheres T*tsi em Taba foram acompanha*o* da intençã* de matar ess*s mulh*res. Mui*o* estup*os for*m perp*trados perto de *alas co*uns, para *n*e *s mu- lhere* *r*m le*a*a* *ara **rem mortas. (INTERN**ION*L CRIM*NAL TRI- BUNA* FO* RWA*DA, **98, p. 29, tradução no*sa). Compleme*ta a Câ*ara de Julgamento, nesse caso, o se* enten**mento, *om- p*eendendo qu* nã* apenas estiveram presente* os elementos objetivo* nece*sár*os pa*a ca*acteriza* o delito de *enocídio, mas t*mb*m o elemento subjetivo de ext*rmina* o g*upo, pois, geralmente, *uando as mulheres tutsis *ram *stuprad*s, havia a inte**ão de matá-las em seguid*. * Debates *emini*tas sobr* o c*so Akayes* *á discussão sobr* o quã* *enéfica foi a decisã* de considerar que o *stupro cons***ui genocídio. Para C*a*lesworth (1*91, p. 387), o Direit* Penal *nternaciona* que emerge no pós-G*er*a Fr*a, incluindo o *aso Aka**su, somente reconhece a proibição da violê*cia sexua* de**ro de uma comunidade. * estupro ge*ocida, *essa *erspectiv*, apena* foi c*ndenado no caso Akayesu porqu* foi *o*etido co* intenção de destruir um gru*o. A autora crit*ca essa decis*o porq*e, segun*o e**, *ão se reconhece que o estupro é um crime por*ue é um* man*festa*ão de d*minação mas*ulina, mas porque é um crime contra uma co*unidade *tnic*. Por isso, c*ê **e esse julgado incor*ora a distin*ão público/p*iv**o, p*rque **er* na esf*ra pública da *oletivi*ade, mas se* se EJJL *hapecó, v. 15, n. 2, p. 287-31*, jul./dez. 2*1* 301 Camila S*are* L*ppi preocupar com a esfe** pri*ada, consider*da *o* ela como locus privilegia*o da do*i- nação masculin*. *á Franke (20*6) conside*a que *uando m*lheres foram vít*mas de muitos cri- mes as autoridades le**is ten*em a concentra*-se somente, ou pr**c*palmente, na vio- lação sexual: [] é raro qu* trib*nais penais tra*em *tr*ci*ades de gêne*o como al*o a**m de violência sexua* *on*r* as mu*heres. Os homens [...] também são ví*i*as de *iolên*ia sexual, e *s mulhe*es *ão vítima* de violência baseada em *êne*o que não é sexual [...] A redução do gê*e*o ao sexual e o desco*heci*ent* d* com* os homens podem sofrer a *io*ênci* de gên*ro é, pa*a se* ge*erosa, **a *orm* de compensação do* ano* ignorando * lugar *as mul*eres no Direito Huma- nitário. No enta*to, es*a co**ensaçã* teve o efeito d* sexualiz*r as m*lheres, de forma q*e nã* consegue capta* *anto a varie*ade de ma*eiras pelas quais as mulheres sofre* *njustiça, bem como *s maneira* pelas quais os homens *of*em violên*ia de gê*ero t**bém [...] Ver a "que*tão de *ênero" aparece* ap*n** no cas* de v*olência s*x**l é elidir as ***ões de di*ensões de *ênero da guerra, de violência e de investir em mat*r mais que em cuidar. (FRANKE, 2006, *. *22-8*3, t*adução nossa). *as outras juristas feministas considera* que essa decisão do TPIR foi *enéfi- ca em se tra*ando de direitos das mulheres. MacKinno* (2006), por *xempl*, parte, em s*u **m*ntário a* ca*o Aka*esu, da *istin*ã* ent*e conse*timento (que considera *ma relação *n*ividual) e coerção (s*cia*, contextua*), e afirma q*e, em um c*ntexto e*tre- mament* coercit*vo, *om* u* co*flito civ*l altamen*e vio*e*to, não h* sen*ido e* se discut** se houve *onsenso o* não, considerando a decisão do TP*R no caso em a*ális* acertad* nesse sentido. Segundo *la: [] **har par* a coe*ção par* definir o estu*ro é olhar *ara as rea*idades cole- *ivas circunda*te* dos membros *o grupo * as força* *olí*icas, ali*ham*ntos, estratifi*aç*es e *onf***t**. Se o sexo *st*va sendo envolvido simp*es*ente em gra*ificação sexual, por exe*plo, não se*ia previsív*l ser unilateralmente imposto * u* g*u** étnico por outro, como foi *uando *nfligido e* mulheres muçu*manas * croat*s na *ósni*-Herzegovina e na *roácia, e mulheres tutsi em Ruanda. Tais realidades coletivas de de*t*u*ção basea*a em grupo expõe a *nstrum*n*ali*ação do estu*ro em ataques em q*e o consentimento d*s v**i*as t*rna-*e, na pr*tica, portanto, legalm*nte i*relevante. (MACKINNON, *006, p. *56, t*adução nossa). Ch*ppe* (20*3), por sua vez, considera que o caso Aka*e*u constitui uma mu- *an*a de *ara*igma em rela*ão à vis*o tradi*ional do e*tup** no *ireito h*manit*r*o c*mo dano à h**ra f**inina.11 Ela argume**a que o julgament* r*conheceu que estu- pros c*nstitue* s*rios danos fí**cos e me*t*is às *ul*e*es, e re*a*ionou esses atos à d*s- trui*ão do gr**o, demonstrando ha*er co*exão entre a* identidades d* gê*er* e étnicas. O jul*amento de *kayesu, para Cha*pel, *ambé* *ec***ece* que *ss*s atos *odem se* 1* O p*o*lema de consi*erar o estupro como crime cont*a a honr* femi*ina, segundo C*appe*, é q*e, f*equen*e*ent*, *sse te*mo po*sui *ime*sões d*cotômicas d* gênero, sendo a honra *e*inina associad* * castidade, à *assividade, e à *o*ra masculina, à ativid*de e à capacid*de de pr*teger a mulher sob sua "posse". 302 *JJL Ch*pec*, v. 15, n. *, p. 287-314, jul./dez. 201* O estupro enquanto ge*ocídio no tribun*l... usados par* e*pec*ficamen*e de*truir as mu*heres que são *em*ros de uma comuni- dade. Por isso, con*id*ra que, **sse caso, "Pela pri*eira vez, as mu*her*s foram vist*s pelo D**eito Internacion*l como multidimen*ion*is." (*HA***L, 2003a, p. 11, tradução nossa). Lindroo* (2003, *. 28) co*partilh* d*sse ponto de vi*ta. J*nes (*010, t*a*uçã* n***a), embora nã* aborde, n* tr*cho a seguir, o cas* A**yesu, afirm*, da mesma *or*a que Chappel e Lindroos, q*e determinadas cate*o- ria*, como **nero e et*ia, i*tercedem-se *o c*ime de genocídi*: [...] essas iden***ades, juntament* com os "três *randes" a**ent*s da Conven- ção do **nocí*io (g*u*os pol****os, sociais ou de gênero), não existem i*ola- dam*nte. O *l*o genocid* é sempre o result*do de um* confusão e mistura de identidades [...] as víti*a* *o*em ser vistas *imultan*amen** como re*resen- *antes [...] de uma etni* *erigos*, u*a *lasse soci*l insurgente ou *anancio*a, ameaça*do a identida*e pol*ti*a, e um grupo de gêne** malé*ol* [] Quanto ao c*so Akayesu, ma*s espe*ificamente, *ones considera que a decisão do TPIR de condenar o r** fo* benéfica porque "[] vítim*s do sex* feminino s*o *istas com* vítimas em seu p*óp*i* dir*ito, e n*o um meio através *o q*al a *esonra e deslo- *amento se abate sobre **a família *u comunid*de." (JONES, 2**0, tradução n*ssa). A decis*o do TP*R no caso Akay*su, na opinião d* Russell-Brown, foi impor- tante *or reco**ecer como o *stupro po*e s*r utilizado para destruir um grup*, por reco**ece* que h* interseção entr* gê*ero e ou*ras c*tegorias, co*o, no caso so* análise, a etnia, por consi*erar a sub*etividade da v**ima e por aten*ar *o dano que a ela é ocasio- nado; isso porque * efeito de causar danos fí*icos ou m*rais *os membros desse grupo *or meio do *stu*ro é um ato co*tra o ind*vídu* (R*SSEL-BROWN, 2*03, p. 371-373). Já Ca*panaro (2001) crê *u* * *onto *ositivo do caso Akayesu é que *le co*s- titui *ão soment* a p*imeira ve* que o estupro ge*ocida foi reconhecido, mas *ambém * p*imeira vez q*e *m orga*ism* in*ernacional *econheceu que p*de julgar estupros * out*as formas *e viol*ncia s*xual que resu*tem em dan* me*ta* e não *omente f*sico. *opelon (2*0*, *. 228) afirma q*e consider* a decis*o da Câmara de A*elações em relação ao caso *kayesu de conside*ar o estupro enqu*nto genocídio im**rtan*e, pois enfatiza a segmentação *tnica p*oduz*da p*la represent*ção sexualiza*a *a iden- t*dade *tnica. A autora també* acre*ita que e*sa de*isão f*i po*it*va p*r não enfat*zar as *onsequências reprodu*ivas *om* medidas gen*ci**s, pois, s*gundo e**, enfatizar o impacto repro*utivo é tender a *eduzir a questão a uma vi*ão *er*mente b**lógica das relações de gênero, *omo *e a mulher somente existiss* enquanto repr**utor*. Short (2002, 2**3, p. 520, *r*dução nossa) discorda do pon** de vista de Cope- lon. Ele considera que **o enfatizar o imp*cto das ações dos perpet*adores na re**o- ***ão daquela comunidade é ignora* a i*te*çã* dos perpe*radore* de ge*o*ídio, pelos segu*ntes motivos: Ignorar o i*pacto que tais açõ*s *a comun*dade é ***orar as realidades cul- *ura*s que existem *ua*d* essas *ções são tomadas. P*r iss*, é *elhor adici*- *almente c*teg*r*z*r es*as ações no â*bito de *rimes contra a humanidad* *JJL *h*pecó, v. *5, n. 2, p. 287-314, j*l./dez. 2014 303 *amila Soa*es Lippi ou de direit* interno, *ue f*lam *a*s dire*amen*e às ações tom*das co*tra as mulheres individua*s. Além disso, ele afir*a que tal visão não ten*e a **a per*e*ção biológica da sociedade. Para ele, * que a* no*mas sob*e gen*cídio p*etendem prot*ge* - *rupos - são co**truções sociais. A proteção da habilid*de bi**ógica de procriar, se*un*o Short (2002, 2003, p. 520), é incident*l para a *roteção d* grupo *t*ico. Assim, ele afirma ser ingênuo considerar o con*rário quando a intençã* *o p*rpetr*d*r é des*ruir o grupo étnico, *til*zando-se como meio para isso a de*trui*ão de sua h**il*da*e de proc*iar. P*ra De Vito et al. (200*, *. 371), essa d*cisão fo* extr*m*mente *enéfica n* se*tido de positivar o estupro no Direito Internacional. Isso p*rque, segundo os autores, *uase não se lida com o est*pro *o *i*eito I*ternacional dos D*reitos Humano*, e se *ida *om ele de forma pr*cária no Dire*to **ternacional H*manitário. C*ube, e*tão, *o Di*ei*o *enal *nter*acional, consolid*r a p*oibiç*o do **tu*ro no Direito Inte*nac*onal. D* acordo com os autores: *o*er-se-ia argu*ent*r que o res*ltado de i*cluir * estupro *a ca*egori* d* genocídio é elevá-l* acima de out*** crim*s internacionais e v**la*ões de di- r*i*os humano*. Ess* abordagem t*lvez s*ja útil pa*a c**trabalança* a posição **obl**ática *ue o estupro o*u*a, no sent*do de qu* não está p**visto por boa parte do Direi*o *nternacional *os D*reitos Human** e [...] * distorci*o *entro do Direito Humanitário *nternacional [...] algu*as mulheres que foram e***p*adas durante even*os geno**das podem consid*rar que um* a*sociaçã* ent** e*tup*o e gen*c*d*o tem maiores consequ*ncias do que enfoca* s*ment* o *stupro como violação da autono*ia s*xual de uma pessoa. T*l**z a neces- s*dade de a*segurar um r*gis*r* de*sa associação, p*r exe*plo, de que a* *u- lhe*es tutsis fo*am estupradas porq*e faziam par*e do *r*po étnico tu*si, seja *ais impor*a**e do que trat*r as vio*açõ*s c*mo *t*s come*i*os apenas contra in*ivíduos. A mudança da definição d* crime sexual para genocíd*o ajuda a repa*ar os laços *ociais que o es*upro, espec*al*ent* o es*upro pú*lico, d*strói. Ask*n (1999, p. 107, tradu*ão nos*a) considera que o caso Akaye** resultou no julgado *ai* progressist* so*re questões relat**as a gên*ro de to*os o* que f**am pronu*- c*ados po* órgãos jur*s*ic*onais internac*onais, considerando-a como d* va*g*arda pelos seguinte* motivos: A decisão t*m um signi*ica*o ad*c*on*l no ju*gamento de cri*es de gê*e*o no *irei*o *en** interna*ion*l: (1) a C*mara de Ju*gament* r*conheceu a v*olência s*xual co*o uma par*e integra**e do ge**cídi* em Rua**a, e consider*u o ac*sado culpado de genoc*dio, inclusive por cr*m*s de viol*nci* sexual; (2) a Câmara reconheceu o estupro e o**ras formas de violência sexu*l como cri- mes ind*pe*dentes qu* *onstit*em cr**es c*ntra a hu*an*dade e (*) a *âmara enunciou *ma ampla de*inição inte*nacio*al ta*to de estupro *o*o de vi**ên- cia sexual. Po*ém, embora *nxe*gue *e fo*ma positiva * fato de q** o estu**o pos*a cons- tituir *enocídi*, n** apresenta m*tiv*s *ara iss*. Scan*on e *u*dell (*009, p. 18) *a*b*m seguem essa linha, d* me*ma forma Ellis (2006, 20*7, p. 233), Oban*o (2*0*, p. 5) e P*elps (2006, p. 512). Nenhum deles *04 EJJ* Chapecó, v. 15, n. *, p. 287-31*, jul./de*. 2014 O estupro e*quanto genocí**o no tribu*al... aprese*ta os fundament*s *e**s q*ais consideram be*éf**a a dec*são *o TPIR, no **s* A*ayesu, de consi*erar que os *stupros podem constitui* genocí*io. Alexandra A. Miller considera que o caso Akayesu cri* uma ob*igação aos Es- *ados de atua* *o* ca*o* de e**upro, m** *ão explic* exatamente em que sent*do acont*- c**ia essa atua**o (*I*LER, 2003,*0**, p. 3*6). Londras (2009, p. 1*-12, traduç*o *o*sa) não critica a *ecisã* do TP*R de consi- de*ar o estupro como genocídio, con*ider*ndo-a imp*rtante. Sua *rítica é o tra*amento que o Escr*tór** do Procurador disp*nsou *s v*timas de es*upr*: [...] o Indictment f** alterado durante o julgam*nt* p*ra incluir trê* ac**aç*es extras relativa* à *iolência sexual e *rês parágra*o* adicio*ais [...] O fracasso do Escritório do Procurador em i*cluir a violê*cia se*ual *o Indi*tment inicial- mente, po*t*nto, n** s* ameaçou to*nar *nvisível a natureza par*icularmente relacionada a gênero da* experiênc*as *as *u*h*res *m Taba, m*s t*mbém re- su*to* em q*e vítimas mulhe*es que testemunharam sob o Indicment *lterado tivessem sua c*edib*lid*d* posta em *ausa nã* *or seu próp*io comportam*n- to, mas si* pelo do Escritór*o do Procurado*. Fin*ma* (2010, *. 300) c*mpartil*a *o m*smo entendime*to *e D* Lo*dr** *m re*ação ao trat*me*to *ispensado pe*o *scritório do *roc*rador às vítimas de e*tupro, bem como Haddad (2010) e Wood (2004). Em outra *casião, em *ue não fala especificamente do caso Akayesu, mas *o fa*o de *s mulheres ser** alve*ad*s em geno**dios, Lond*as (20*5, p. *, t*adução nossa) lembra que, q*ando a C*nv*nç*o s*bre Genoc**io foi aprov*da, as mulh*res eram invi- s*veis para o Direito Inter*a*ion*l:12 Há duas razões p*las quais é especificamente *mportante olhar para as experi- ências das m*lhere* d*rante o geno*í*io; em primeiro lugar, porque, durante a época da redação da *onvenção sob*e *enocídi*, as mulhe*e* *ram invisí- ve*s pa*a o Direito Inte*nacional, e em *eg*ndo lugar porque os ú*t*mo* *5 anos testemunharam um aument* da concen*raç*o de v**lência s*xu*l c*n*ra as mulheres como forma d* **nocíd*o. Se o propós*to do Direito Internacio**l é proteger, prev*nir * punir, então é es*enci*l que o Direit* l*de com essas ame- aças, e re*ponda a e*sa te*dência. A*sim, toman*o como ponto de parti*a as ideias ap*esentadas pel* autora *n- teriormente, *ode-se afirma* que a de*isão do TPIR no caso A*ayesu de consi*era* que o estupro pode *onstituir geno**dio tem o p*de* de a*ribuir novos sign*ficados à Con- *2 O contexto de criação *a *on*enção s*bre Gen*cí*io foi inf*uenciado pel*s j*lgamentos dos Tribunai* *e Nurem- be** e ** Tóquio. Seus julgam*nt*s, que *xerceram ce*t* infl**ncia ** aprovação *a *o*v*n*ão, foram c**pletame*te o**ssos em rel**ão aos a*usos sofri*os por mu*heres *a Segund* Guerra Mundial, co*o o sis*ema de "mul*ere* ** c*nforto", por meio do qual apr*ximada*ente 20* mil mul*eres jovens e *eninas orientais, de ori*em não japonesa, *rove*ie*tes de territórios ocupad*s *elo Ja*ão eram l*vadas a "esta*õ*s d* c*nforto", lo**is o*de elas eram est*p*adas e faziam serviços domé**icos fo*ça*os para as t*opas ja*onesas. Esse s*ste*a apen** se tor*ou conh*cido nos anos 1990, qua*do algumas sobrevi**n*es tor*ara* **as histórias *úbl*cas (CO*E*O*, 2000). Ap*s*r de essa prá*ica ter sid* ampla e si**ema*ica*ente prat*cada pe** Japão na Segun*a Gu*rra Mu*dial, h*uve somente *m ca*o de puniçã* por est*pro (como crime cont*a a hu*anida*e, pois genoc*dio seq*er *ra t*pificado tan*o na Carta do T*ibunal de *óquio quanto na *e Nure*be**) (CAMPANARO, 20*1). EJJL Chap*có, v. 15, n. *, p. 287-314, jul./dez. 2014 305 Camila Soar*s Lippi venç** sobr* *eno*í*io, incorporando finalmente as preocupações *o* as experiências *eminin** na inter*retação das normas da Conve**ão. Mutua (2008) t*mbém comp*rtilha tal posicionament*. Critica * própria compe- t*ncia ra*iona* materiae do *PII * do TPI*, pois, *mbora seus Estatuto* r*c*nheçam o estu- pro como crime in*ernacio*al, não se centram nesse **ime específico. Assim, *onsidera o caso A*ayesu im*or*an*e, pois ele torna a discussão sobr* gê*e*o mais centra* no Direito P*n*l Internaci*nal, ao **conhece* pela p*imeira vez esse ramo do Dire*to, a ser*edade de*se cri*e * * fato de ele p*der constit*ir genocí*io * crimes contra a huma*idade. R*chaça-*e o entendimento de Cha**esworth (1999). O est*pro genocida n*o é u* *avorecimento da dimensão públi*a em detrimento *a privada. Du*ante *ma guerra genocida, *ssas me*mas *oções se elidem. Absolutizar a crítica da distin**o público/ privado é absolutizar esse modelo, co*text*al * cont*n*e*te, que não se fez pre*ente n* genocídi* ru*ndês. Assim, a d*c*são do cas* Akayesu d* considerar qu* o estupro p*de c*nsti*uir genocídio fornec* ele*en*os par* * c*ítica da dist**ção públic*/privado. Além disso, as cate*orias gê*ero e etnia não são *utônomas uma em r*laçã* à outra, como parece *ndi*a* * posicionamento de Charlesworth (1*99) em r**a*ã* ao caso A*a*esu, ao afirmar *ue o estupro e*q**nto genocíd** pri*ilegia a categoria etnia em relação a g*nero; el*s estão s*mpre int*r-re*acionadas. Por isso, não há esse privilég** d* etnia em re*ação a gênero, pois as relações de gênero são sempre conte**uais, *u**ndo no tempo * n* espaço, e dependendo d*s relações étnicas, reli*iosas, de classe, *ntre ou- tras, e vice-versa. Assim, en*ampa-se, aqui, o posic*onamento de Chappel (2003), Russel- -Brown (**0*) e Lindroos (200*). O po*icionamento des*as autoras não é relevante *penas *or considera* que as *e*ações d* gêner* e de *tnia são inter-relacionada*. O argumento de Chapp*l e de *in- droos *e que houve mudança de *ar**igm*s, em r*lação * visão tradicional d* *i*eito h*man*tário do est*p*o enquanto crime apenas con*ra ho*ra, d*ve ser co*side*ada. Se nã* *ouve*se essa qu*bra *e p*r*digmas, es*ar-se-ia a refor*ar estereótipo* de gênero. T*mbém *e pode a*i*mar que o discurso feminista *ibe*al de *gu*ldade formal entre homens e *ul**res, sem *tentar *s diferenç*s existe*tes entre *ulheres, não é a*equado para com*reender a *ec*são do TPIR no cas* *kayesu de *onsiderar que o est*p*o *o*e const*tuir genocí*i*. Talvez a corrent* mais adequada par* compreend*r essa decisão seja * f*minismo p*s-m*de*no, que não apenas d*sperta at*nção pa*a as dife*enças entre homens e mulheres, mas ta*bém às dif*ren*as **tre m*l*eres. Ass*m, *v*ta-se *nxergá-*as como com*artilhando de uma identida** feminina a-histórica, des- contextualiza*a. N**** *orrent*, os concei*os de gênero, raça e cla*se ape*as *ão perce- bi*os como reais fora *os d*s*ur*os qu* o cri*m (MARLE; *ONTH*YS, *007, p. 31-32, 37-38), como, inclusiv*, con*luiu o T*I* em relação * distin*ão *ntre as etnias tut*i e *utu em Ruanda, cons*ruídas pel* c*l*niza*or bel*a, sem l*s*ro n* realidade. A*lican- do-s* essa corrente *o c*so Akayesu, *erceb*-se q*e *s cat*gorias étnicas tut*i e h*tu são contingentes, construí*as socialmente. Al*m disso, verifica-se que o fato de s*r uma mulher t*tsi ser, e* relação a uma mulhe* hutu, inferiorizada, e*tá locali*a*o no te*po e no espaço, ou se**, em 1994, em Ruanda. 30* EJJL Chap*có, v. *5, n. 2, p. 287-3*4, jul./dez. 2014 O *stupro **qu*nto genocídio no tribunal... A inca*acidade do feminism* liberal de explicar o e*tupr* genocida fica paten- te no questionament* da *ompatibilidade entre o estupro, *eralmente tratado c*mo *m* violaç*o à um d*re*to in*ivi*ual (a liberdade s*xual), e o genocídio, q*e busca *rote*** o bem jurídico int*gri*a** do g*upo. Segundo De Vito et al. (2009), o genocídio *ostuma *** defi*ido como v*olação come**da c*ntra gr*pos, enquan*o o *stupro tende a *er de- f*nido com violação da auto*omia sexua* do i*di*íduo. Por isso, *les *ndagam s* *s*as categorias, u*a defini*a no nível do gru*o, * ou*ra def*n*da no nível do indivíduo, são compatíveis. E*ses *ut*res ar*umentam *ue, *e f*r *ossível e**abelecer uma con*e*ção abrange*te de genocídio - capaz de englobar tant* a *sfera indi*idual *ua*to a colet*va - o estupr*, quando tipifi*ad* como g*nocídio, pode ser com*reendido c*mo violação cometida tanto cont*a o indivídu* quanto cont*a * grupo. En*retanto, essas duas esferas, na *onc*pção dos autores, **nca poderã* ocupar o mesmo **tamar, p*is o que consti- tui * fun*amen*ação da cr*min*liza*ão do *enocí*io é a pr*teção do grupo. O estup*o enqu*nto gen*cídio nã* constitui violação de um indivíduo: faz *arte d* uma noção de**n*olvida p*ra *roteger o grupo. Assim, **ve*ia, para *s auto*es, lugar tanto para a p*oteç*o do g*up* q*anto para a *roteção da *ítima indiv**u*l de es*upro como gen*- cídio (DE VITO, 200*, p. 30). *orém, *ão comp*eend** *ue o es*upro som*nte é visto como vio*ação do *ndivíduo porq*e o discurso predomi*an*e é o liberal, que não con- s**ue responder a violações c*met*d*s em razão da interseção e*t** vá*ias iden*idades. Também cabe repe*sa* o concei*o tradici*n*l de pat**arcado, intro*uzido ini- cialment* no *ensam*nto feminista pelas fe**nistas rad**ais, que o usa*am para d*s- crever *st*uturas *ociais que *ermite* a do*in*çã* masculina sobre a* mulher**. Ta* conc*ito de patri*rcado pode se* cri*icado por ignorar os di*erentes modos p*los qua*s mulheres foram subordi*adas em diferente* instituiçõe* so*iais, diferentes so*ie*ad*s e *iferentes é*oc*s. T*mbém *a*h* esse c*nceito *o ignorar os efeit*s da cl*sse, da raça e do colonialismo, que privil*g*a *lgumas mulhe*e* em r**aç*o a alguns home*s (VAN MAR*E; BONTHUYS, 2007, p. 1*-29). *ssim, os autores *itam um conceito de patriarca- do que *onsideram mais c*rre*o: uma mat*iz de dominação que contém poucas vítima* ou opressor*s em estado *uro, n* qual cada indi*íduo seri* p**cial*ente p*n*li*ado ou privilegiado (*OLLINS *pud MA*L*; B*N*HUYS, 2007, *. 20). Esse s*gundo conceit* de patriarca** parece m*is ad*q*a*o *a** exp*icar o *enocíd*o de Ruanda, po*s o qu* aconteceu não foi *penas a d*mi*ação *os *o*ens *obre as mu*her*s, mas *ma domi*a- çã* *xercida cont*a as mulhe*es de uma dete*mi*ada e*nia, *om a intenção d* dest*uí-la. Concord*-se também co* o posic*oname**o *e**ndo o qual não cabe *iscu*ir se houve consenso *a* vítimas, p*is, em uma guer*a genoc*da, os prec**cei*os d* gê*ero e ** etnia e*erg** de forma ***e*siva, sendo o contex*o co**citivo. Não s* tra** d* uma relação individual *e consenso ou *ã* con*enso, mas d* uma relação social coercitiva. *amb*m é co**id*r*do aqui vál*do o posiciona*ento de *u* a Conve*ção so- bre Genocídio não i*c*rpo*ou expr*ssa*en*e a quest*o *o e*tupro, porque, no perí*do, a exper*ênci* das mulheres não era consid*rada n* Direito Internacion*l. Assim, a deci- sã* do TPIR, no caso Akay*su, d* que * estu*r* p*d* constit**r genocídio, n*da mais faz do q*e incorporar *s exp*riência* feminina* na interpretaçã* d*sse tratado. *JJL Chape*ó, v. 15, n. 2, p. 287-*14, jul./de*. 2014 307 Cami*a Soar*s Lip*i Além *isso, a afi*ma*ão de que ess* decisão, a* nã* enfat**ar as consequ*ncias repro*utivas como medidas genocidas, foi *em sucedida em não reduzir a quest*o a uma visão *eram*nte biológ*ca da* relações *e gêner*, é encamp*da aqui. *aso contrá- rio, o Direi*o Pe*al Internacional **tari* refo*çando est*reótipos d* gênero. *as as críti*as q*e faz Franke (2006) não podem ser *echaçadas. O con*eito de violência de gên*ro não se r*stringe apenas à violênc*a sexu*l, nem é algo que o*orre somen*e *s mulhe*es. O julgado d* primeira i*stânc*a do *aso *kaye*u não trat* apenas de *iolência *exual c*me*ida *on*ra mul*eres, mas a **ata sem ut*lizar o con**ito de gê- nero como constr*çã* *ocial. Nesse julg*do nem aparece a palavra "gê*ero". Além disso, não é inco*ret* a crítica *eit* p*r De Londras (2009), Had*ad (20*0), W*od (20*4) e Fi*eman (2***) relativa a* tratamen*o que *s vítimas de *rimes sexuais r*ce**ram da Oficina do *rocura*or. O caso Akayesu também abr* espaço a uma cr*t*ca d* críti*a das categorias binárias, feita por a*gumas autor*s feministas, com bas* n* conceito *e gên*ro, *ue se refere a c*rtas caracter*st*c*s variáve**, s*c*al e culturalmente co*struídas, e que ten- dem * se* vist** *omo dicotômi*** *ela s*ciedade: autônomo/depen*ente, público/ pri*ad*, protetor/prote*i*o, eu/ "o *utro", poder/fr**uez*, razão/e*o*ão, ativi*a- de/passivi*ad*, virilidade/ca*ti*ade, e*t*e outras. Nessa vi*ão, a soc*edade, de for*a gera*, a*socia a* primeiras catego*ias à mas*ulinid*de, e as segunda*, à f*m*nilidade, e consi**ra as car***erísticas "m*s*u*in**" como tendo v*lor sup*rior (TICK**R, 1*97, p. 614; CHARL*S*ORTH; CHINKIN; WRIGH*, 199*, p. 626; CH*RLESWORTH, *99*, *. 382). As definições dessas categorias b*ná*i** são rel**ionais e depen*em *ma da outra para adquirir significado (TICKNER, 1*9*, p. 614-*15). Poré*, como le*bra Aliso* (2007), dur*nte **r*odos de conflit*s, *úl*i*las construçõe* binárias *ão construí*as: [] não a*en*s o "*asculi**" é *ontrastado com o "feminino" **nt*o do grupo e "nós" é co*trastado a "eles" e*tre grupos, mas "nossas mulheres" *ão cont*as- *adas com "as mulheres de***" e "n*ssos homens" aos "homens deles". "No*- sa* mulheres" são c*stas, h*nradas, e devem *e* proteg*das "por no*sos ho- mens"; "as mu**eres dele*" *ão s*o casta*, e são d*pravadas. (ALISON, *0*7, p. 80, *ra*ução *ossa). Essa c*nstrução de m**tip*as categori*s bin*rias e* pe*í*dos d* conflito* fica patente no estudo d* **so Akay*su, em *ue *s mulheres tutsis s** vistas com* mai* s*d*toras q*e as mu*her** *utus e, po* isso, não *inculadas a det*r*inado* valores ligad*s ao *eminin* na crít*ca d*s c*teg*rias binária*, como a castid**e; cab* questio**r a generalização que a crítica das cate*orias b*ná*ia* faz em re*ação a essas mesmas ca- tegori*s, o que aca** re*u*tando em um *erto essenc*alismo. N*o ** p*etende, com i*so, derr*b*r po* terra a crítica *as categorias *in*ria*. O *ue se preten*e aqui é *gregar uma crítica *o feminism* p*s-moderno, a*gumentando-se pe*a necess*dad* da inter*e- çã* ent*e as m**tipla* identida*es n* anál*se dess*s mesmas categorias. Co* *ase *is*o, deve-se tomar *u*dado com a f**ma estanqu* *m que as categoria* binárias s*o anali- 308 *JJL Chap*có, v. *5, n. 2, p. 28*-*14, j*l./dez. 20*4 * estupro e*quanto genocí*io no *ribunal... sadas *or c**tas **toras, deven*o-se agregar, de form* a torn*r a cr*tica das ca*egori*s binárias mais c*m*leta, a questã* da fluidez das identida*es. *onclus*o O caso Aka*esu, p** meio *e uma **va inter*retação de um dis*os*tivo da *onve*ção sobre Genocídio, incorpora uma preocupação com as mulh*res qu* *ão apa- r*ce* no tratado, p*lo fa*o de que, na época e* *ue foi aprovado, o D*reito Internacional *ra and*ocêntric*. Ass*m, nesse caso, inter*reta-se uma no*** *e Dire*to Internacional de forma a retirar a invisibil*dade das mu*h*res ne*se ramo jurídic*. O*tra imp*icação dess* dec*são *o caso A*ayesu é que, ao não enfatiz*r a* con- sequências reprodutivas *o*o med*das genoc*das, n*o r*duziu a q**s*ã* do estup*o enquan*o geno*ídio a uma visão *era*ente *iológic* das relações *e gê*ero, deix*nd* de ester*otip*r a mulhe* enqu*nto *eprodutora. Esse caso abre espaço à críti*a de alguns co*ceitos corriqueiramente *rese*- tes em *uitas abordagens fem*nistas do *ireito, como a crítica da dico*omia públic*/ privado. Absolutiza* a crítica d* distinç*o público/*ri*ado é abso*utizar esse *odelo, co*textual e contingente, e qu* não s* *az p*esen*e no ca*o do genocídio ru*n*ês. A i*terseçã* entre ide*ti*ad* étnica e gêne** que fica patente no estupro cons- tituindo ge**c*dio abre crítica* ao d*scurso *e**nista liberal *e igu*ld*de formal entre homens e mu*heres. O es*u*r* som*nt* tratado como crime contr* o indivíduo *evela * influênci* do *eminism* libe*al, calcado *m valore* individuai*, a* não consider*r s*tua- çõe* em *u* es*e c**me nem sempr* se di*ige a um indivídu* com bas* em suas *ara*t*- rís*icas pe*soai*, mas n** carac**rí**icas que ess* indi*íduo compartilha com u* gru*o. Consid*r*n*o-se *ssa interse*ã* entre etnia e gênero no est*pro genocida, *a*e repensar * conceito tradicion** de *atria*cad*, introduzid* inicialme*te n* *ensamento *eminista pelas f*m*nistas radicais, que * usaram para de*crever est*uturas **ciais que p*rmitem qu* haja a dominaç*o masculi*a sob*e as mul*e*es. Ruanda, no per**do do *enocídio, *orn*c* uma po*sibi**dade de repens*r esse c*nceito, poi* o q*e aconte*eu não foi apenas do*inação d*s h*me*s so*re as mulhe*e*, ma* um* dominaçã* ex*rc*d* contra as mulheres de uma dete*mi**da e*nia, com * intenção de dest*uí-la. O *as* também abre **pa*o à "crítica da crítica" d*s *ategori*s binárias, que não sã* tão estanque*. O caso ruan*ês, no qual as mulhe*es tutsis são vis*as como i*- feriore* às hut*s, é um **emplo. Ass*m, questiona-se a general*zação *ue a c*í*ica das c*tegoria* binárias f*z em r**ação * essas mesmas **teg*rias, *e *orma a essencializá-las. Referên*ias AKHA*A*, Pa**m. The Crim* of Ge*ocide in *he I*T* Jurisp**denc*. Journal ** Inter- na*ional *riminal *ustice, v. *, n. 4, p. 9*9-100*, 2005. ALISON, Miranda. War*im* *ex*al v*olence: women\s hu*an rights and questions ** ma*culinity. R*view of Inter*ati*n*l Studies, v. 33, 2007. EJJL Chapecó, v. 15, *. 2, p. *87-314, j*l./dez. 201* 309 Camila *oares Lippi ASKIN, K*lly D. Sexual Violence in D*c*sions and Indictments of th* **g*sla* and Rwandan Tribuna*s: Cu*rent Sta*us. *h* Am*rican *o*rn*l of International Law, v. 93, n. 1, p. 9*-123, **n. 1*99. BOITEUX, *uciana. Os P*incípios Penais do Estatuto Tribunal Pe*al Inte*nacio**l à Luz do Direito B*asileiro. I*: JAPIAS*Ú, Ca*los Ed*ardo Adri*no (C*ord.). Direito Pe- nal Internaci*nal, Est**n*eiro e Comparado. Rio de Janeiro: L*men Juri*, 2007. BRASIL. D*creto n. *.388, de 25 de *et**bro de 2*02. Promulg* o Estatut* de Roma do Tribunal Penal Internacional. Diári* Ofic*al da União, Brasília, DF, 25 set. 2002. Disponí- *el em: <http://www2.mr*.gov.br/**i/t*i.htm>. Acesso em: 15 set. 20*7. CA*PANA*O, Jo*elyn. *om*n, war and internat*o*al law: The his*o*ical tr*at*ent of gender-based *a* c*imes. Georgetown Law **urnal, A*gus* 2*01. *isponíve* e*: <http://finda*ticles.com/p/*rticles/mi_qa3805/is_200108/ai_n8972398/print>. *ces- s* em: 14 out. 20*7. CH*PPEL, Louise. Gender and Int*rnational Instituti**s: Exp*ori*g New Opportuni- ties at t*e Interna**onal Cri*inal Court. Policy and Society, v. 22, n. 1, p 3-25, 2003. CASS*SE, *ntonio. I*t*rna**o*al Crim*n*l Law. 2. e*. O*ford: Oxford Univer*it* Press, 20*8. CH*RLE**ORTH, Hi*ary; CHINKIN, Christ*n*; WRI*HT, S*ell*y. Feminis* Ap- proaches to Inter*ationa* Law. The A*erican *ournal of Int*r**t*onal Law, v. 85, p. 613- 64*, 199*. CHARLESWORTH, Hilary. Feminist Methods to I*ternational *aw. The Am*rican Jour- nal of Internatio*al Law, *. *3, n. 39*, *. 379-394, 1999. COPELON, Rhonda. G*nde* Crim*s as War C*imes: Integrat*n* Crimes Against Wom- en in*o the I*te*national Crimina* Court. Mc Gi*l Law *ourn*l, p. *17-240, Nov. 2000. FINEM*N, *artha A. Transcending the Bounda*ie* of Law: Genera*i*ns o* *e*i*i*m and Legal Theory. Ta*lor & Fr*n*is, 2010. *RANKE, Katherine M. Gende*ed S*bj*cts of Transitional Justice. Co*umb*a Journal of Gend*r a*d Law, v. 15, n. 3, p. 814-828, 200*. GOROVE, Stephen. The proble* of "m*nt*l harm" in the Genocide Convention. Wa*h- i*gton Univers*ty Law *u*terly, p. 174-18*, *95*. H*DDAD, Heid* Nichols. Mo*il*zing th* Will to Prosecute: C*imes of Rape a* the Y*g*slav and *wanda* Tr*bun*ls. H**an R*ghts Review, Online Fi*st, * April *0*0. Disponível em: <ht*p://w*w.*pri*gerli*k.com/*on*en*/t043631u5*1*50x2/*ulltext. pdf>. Acesso e*: 2* out. 2010. 3*0 EJ*L Chapec*, v. 15, n. 2, p. 287-***, jul./dez. 2014 O es*upro enquanto gen*cídio *o tr*bunal... INTERNATI*N*L CR*MINAL TRIBUNA* FOR R*AND*. The Prosec*to* vs. Jean- -P*ul A**yesu. C*se n. ICTR-96-*-T. *udgmen*. 1998. Sentença de 02 *e s*t*mbro, n. ICTR-96-*. Disponível e*: <*ttp://www.unic*r.o*g/Porta*s/0/Case/Eng*is*/Akaye- su/judgement/ak*y*01.*df>. *c*sso em: 15 jun. 2010. J*N*S, *da*. Gender and **nocide in Rwanda. Journ*l of Genocide Res*arch, v. 4, n. 1, *5-**, 2002. *ONES, Adam. Gen**ide: a comp*ehensive introduction. 2. ed. *ondon and *ew Yo*k: Rout*edge, 2**0. LE*LANC, *a*re*ce J. Deve*opment of the Rule in Genoci*e. In: TOTT*N, Samuel; BARTROP, Pa** R. (O**.). T*e G*nocide Studies Reader. N*w **rk: Ro*tledge, 2009. **NDROOS, *a**ina. But w*e* the r*pes started they l*st all h*pe. *h* eficac* of legal *e- c*ni*ms i* prosecuti*g c**es of sexual and gender-b*s*d violen*e in *r*ed *onflicts. Master Thesis. Supe*visor: LINDMA**, Gun*lla. U*psa*a Universi*y, Aut. 200*. LEM*IN, Raphael. Axis Rule in Occupied Europe: Laws *f *cc**ation - A*a*ysis of Go**rnment - Proposal* for Re**ess. Washing**n, D.C.: C*rne*ie Endowmen* *or International Peac*, *944. Disponí*el e*: <http://www.p*e***tgeno*ide.org/lemkin/ Ax*sR*le1944-1.htm>. Acesso em: 25 set. 2010. LON*RAS, Fiona de. ***secu*ing Sexual Vi*lence in t*e *d hoc I*ternational Cr*mi*al Tri- bunals for Rwanda and the Fo*mer Yug*slavia. Univers**y *o*lege Dubl*n. UCD *o*kin* Papers in Law, Crimi*ology & Socio-L*g*l Stu*ies. Resear*h Paper *. 06/**09. Dispo- nível e*: <http://s*rn.com/abstract=1393298>. Acesso em: 31 a*o. 2010. LO**RAS, Fiona de. The Gendered Ta*g*ting of Wom*n in Genocides: Using Inter- sect*onal Theory to Explore Gen**ida* *exual Vi**en*e. IAGS Conferenc* - Florida 2005 - Sexual Vi*lenc* Panel, June 2005. Disponí*e* em: <http://ssrn.com/a*stract=905783>. Acesso em: *1 ago. 2010. MA*K*NNON, Ca*herine *. Defining *ape Internationally: * Comm*nt on Akayesu. Columbia Journal of Tr*nsnational La*, v. **, n. *, p. *40-958, 2006. MACKINNON, Cathe*in* A. The *CTR\s legacy on sex*al violen*e. *ew England Jo*r- n*l of International *n* Compa*a*ive Law, v. 14, n. 2, p. *01-110, 2008. MARLE, K*rin va*; BONTHUYS, Elsje. Femini*t Th*ories and Conc****. *n: BON- *HUYS, Elsje; ALBERT*N, Catherine. Gende*, Law and Ju*tice, Juta, Cape Town, p. 15-50, 2007. MET*RAUX, G*é*aël. Int*rnationa* *rimes and the Ad H*c Tribu*a*s. Oxfor*: Oxfor* **iversity *ress, 20*5. EJJL Chape*ó, v. 15, n. *, p. 2*7-31*, jul./de*. 2014 311 Camila Soa*es L*ppi MILLER, Alexan*ra A. From th* International Cri*inal Tribunal *** Rwa*da to the Interna*i*nal Criminal C*ur*: Expanding the **fi*i*i*n of Genocide to Inc*ude Rape. Penn State Law Review, *. 108, p. 349-374, 2003; 20*4. MUT*A, Mak*u. Transitional jus*ice in sexual and gender-based **olenc*. In: Pamba- zuka News: Pan-Af*ican Voices for Freedom and *ustice. 2008. Disponível em: <*ttp:// pambaz*ka.org/en/category/*e**ures/49424>. Ace*so em: 10 ago. 201*. O*ANDO, Ana Elena. La Corte Pen** *nternaci*nal: Posi*ilidades para *as Mu*eres. Revist* Apo*te* Andinos, n. 12, p. 1-1*, Dic. *004. OB*TE-ODO*A, Alex. *ompetence of the International Cr**inal Tribunal for Rwan- *a. Murdoch University E*ectronic Journa* of Law, v. 6, n. 3, Sep. 1999. Dis*o*ív*l *m: <http://www.austlii.edu.au/au/jo*r*als/Mu*UEJL/19*9/24.html>. Acesso em: 10 ago. 2*10. PEREIR* JÚNI*R, Eduardo Araújo. *rime d* genocídi* segun*o os tribunais ad hoc da ONU par* a ex-Iugoslávi* e R*and*: orige*s, evo*ução e correlação com crimes c*nt** a humanidade e *ri*es de gue*ra. Curit**a: Jur*á, 2010. PERL*AN, Philip B. The Genocide Convention. *ebraska Law Re**ew, v. 30, n. 1, Nov. 1950. PHELPS, *n*rea R. Gender-based war crimes: incidence an* effec*i*enes* of i*t*rna- tiona* criminal prose*ution. Will*am & Mary Journal on Women & *aw, n. 12, p. 499-520, 200*. PI*L*Y, *avane*hem. Equal Justice for W*me*: a personal jou*ney. Arizona Law *e- vi*w, n. 50, p. 657-671, 200*. PILL*Y, Navanethem. Se*ual *iol*nce: stan*ing ** the vic*im. C*se Wester* Res*rve *our*a* of Internat*ona* Law, n. *2, p. 459-467, 2009. PO*ER, Samantha. * *roblem from hell: Am*rica a** *he age o* ge*o*ide. Harp*r P*- ren*ial, 200*. ROUX, *r*f J. L*; *UHIRE, Ives. The *tat*s of a*ts *f sexual violence in *nterna*i*n*l c**minal *a*. South Africa* *o**n*l of C*i*inal Justice, p. 69-87, 2009. RUS*ELL-BROW*, Sher*ie L. Rape as an act of genocide. Berkley *our*al of Inter*ational La*, v. 21, p. 35*-37*, 2003. SCHAACK, Beth va*. Engendering Genoc*de: The *ka*esu case before t*e Inter*a*ional Crimina* Tri*un*l for Rwanda. Santa C*ara Unive*s*ty Le*al Studies. Resea*ch Pape* n. 8-*5, *uly 20*8. Disponível e*: <ht*p://ss*n.com/abs*ract=11*425*>. Acesso em: *0 ago. 2*10. 312 EJJL Chapecó, v. 15, *. 2, p. 287-3*4, *ul./*ez. 2014 O estupro enquanto genocí*** no tribunal... SCHAAC*, Beth van. Ob*tacles on the road to *end*r justice: Th* *nte**ational Crimi- nal Tribunal for Rwand* as obje*t lesson. American University Journal of Gender, Social Policy & the Law, v. 1*, n. 2, p. *63-406, 2***. SCH**A*, William. *enoci*e i* interna*i*nal law: the cri*es of crimes. C*mbridg*: Cam*ri*ge Universit* Pr*ss, 2000. SCHA*AS, *ill*am. Origins of the Genoc**e Convent*on: from Nurembe*g to *aris. Case Western *ournal of Internatio**l Law, *. 40, p. *5-55, 2007-2008. SHOR*, Jonathan. S*xual Violence as Gen*c*de: The Developing La* of th* Interna- tional Crimina* Tribunals and the Internat*onal Crim*nal Court. M**hig*n Journal o* R*ce & Law, v. *, p. 503-528, 2002; 200*. TICKNER, J. Ann. You *ust Don\t Un*ers*and: Tro**le* En*ageme*ts *etween Fe*i- nist and IR Theori*ts. International Studies Qu*rt*r*y, v. *1, *. 4, *. *11-632, 1997. **I**D NATIONS. *eneral Assem*ly Re**lution* 95 (I) *nd 96 (*). 194*. Disponível em: <http://dacces*-*ds-n*.un.org/do*/RESOL**I**/GEN/NR0/03*/47/*MG/ NR0*3347.p**?**enEl*men*>. Acesso em: 30 set. 20*0. UN*TE* NA*ION*. Sec*rity Council Res*lution 9** (1994) and Statute of the Inter*ational *ribunal fo* *wand*. Disponível em: <ht*p://dacc*ss-ods.*n.org/TMP/5461916.html>. Ac*s*o em: 05 no*. 2007. VAN MARLE, Kari*; BONTHU*S, Elsje. Feminist The*ries an* *oncepts. In: BON- THUY*, Elsje; ALBER*YN, Katherine. Gender, Law and Jus**ce. Cape Town: Juta & Co, 200*. VITO, Daniela de et al. A tipificaç*o do e*tupro como gen*cídio. Su* - Revista int*r*a- cional *e direitos humanos, ano *, n. 10, p. 29-51, jun. de 2009. WIT, Te*sa de. An Ana**sis o* t*e Develo*ment of the Def*ni**on o* R**e in Int*r*ational Criminal Law. Ma**er Thesis. U***ersi*eit van *ilburg, 2005. **OD, *thephanie K. A woma* scorned for th* "least c**demned" war crime: precedent and pro*l*ms with prose*uting rape as a serious war crime in t*e I*ternat*onal Criminal *r*bun*l fo* Rwa*da. Columbia Journal of Gender *nd Law, 2*04. Disponível e*: <*ttp://fi*- dart*cles.com/p/ar*ic*es/mi_hb1412/*s_2_13/a*_n291*7836/>. Ace*so em: 30 nov. 2010. Data de submi*são: 03 de out*bro de 201* Ava*iado *m: 20 de maio de *014 (Ava*iador A) Ava*iad* *m: 02 d* junho de 2014 (*v*liador B) Aceito em: 12 d* *unho de 2014 *JJL Chapecó, v. 15, n. 2, p. 287-31*, jul./de*. *0*4 **3