O DIREITO P*RSONALÍSSIMO À RELAÇÃO FAMIL*AR À LUZ DO P*INCÍPIO DA AFETIVIDA*E *E**ONAL RIGHT TO THE F*M*LI*R RELATION UNDE* THE PRINC*PLE OF *FFECTIVITY Edna Raquel Hogemann* Resumo: O *rtigo p*omove uma necessária e Abstract: *h* article p*om*tes an* *ecessary atua* *eflexão sob*e a projeção *os di*e*tos de ref*ection on the **rren* projecti*n of *erson*- p*rsonal*dade na concepção de *am*lia contem- lity ***hts in the *esign of contem*orary fam*ly, porânea, t*ndo por enfoque o *ns*ituto da filia- w*th the foc*s o* the inst**ute aff*li*tion socioa- *ã* *ocioafe*iva, recentement* d*lineada p*lo ffective *ecently outlined *y Br*zilian law. Th* dir*it* bras*leiro. A au*or* p*rte do pre*sup*s- to essencial *e que o instituto da filiação so*io- afetiva, bem c*m* o*t*os *spec*os d* *ireito de famíli*, v*m sen*o consider*do pela d**t*ina e jurisprudência co*o alic*r*e à proced**c*a au*hor assu*es that the **sential *nstitu*ion of aff*liat*on socioa*fective, *s well *s other as- **cts of fam*ly law, has been *ons*d*red by the doctrine a*d *urispr*dence, a* * found*tion to the merits of t*e cons**tutional affection, due t* constit*cional da afetividade, de*orren*e *o the attr*bute of hu*an d*g*ity. *hus, in addi- at*ibuto da dignidade da *essoa hum*na. A*- t*on to d*monstrating the bas*c idea of th* ri**t sim, pa*a além *a demo*s*raçã* da ideia ba- of pers*nal*ty, using the dia*ectical method b* s**ar *o direito *a personali*ade, *or meio da re*lective co*lation doctrinal and jurisp*ud*n- u*ilização do método dialétic* refle*ivo *elo tial, the article makes *n approach *o th* histo- cot*jo doutrinário e jurispruden*ial, o arti** rical trajectory of the insti*u**\s m*mbershi*, *az u*a a*o**agem da tr*jetór*a histór*ca do since t*e *ocial c*anges undergone by the no- *n*t*tuto da fili*ção, desde as tra*s**r*a**es tion of fam*ly. The author conc*ud*s by s*ating so*iais sofr*das pel* noção de família. A autora the paradigm ** affectivity in *ontemporary le- finaliza *p*ntando o *aradigma *a *f*tividade gal scenario, from th* reshuff*i*g of the basic no cená*io jurí*i*o contemporâneo, a partir *orm* of social r*la*ionship af*ection dem*ns- do re*m*ar**ham*n*o **s forma* bás*c** de t*ati*g *he im*orta*ce of train*n* *s an int*in- rel*cionam**t* social dem*nstrando a impor- sic comp*nent of the human personality. tânc*a do afeto como componente i*trínseco da Keywords: Affiliatio*. Affec*ion. Personality. form*ção da per*ona*idade *o *er hu*ano. Palavras-chave: Fil**ção. *feto. Perso*alidade. * Dout*ra e Mestre em Direito pela Universida** Gama Filho (UGF), RJ; P*ofessora permanent* do Pro*rama de Pós-gradua*ão em Direito da Universidade *stácio *e Sá (*J); Professora Adjunta d* Curso d* Direito da *niversida*e Fed*ral d* Estad* do Rio de Janeiro (Uniri*), RJ; Pesquisadora da *un*ação de Ampar* à Pesquisa do Estado *o Rio de Jane*ro (FAPERJ), RJ; Av*nida Pasteur, 2*6, Urca, 22290-240, Rio ** Janeiro, Rio d* Janeiro, Bras*l; ershogemann@gmail.c*m *JJL Jo*ç*ba, v. 16, n. 1, p. 89-106, jan./ju*. 2015 89 Ed*a Raquel Hogemann *ntr*d**ão Uma ciência q*e tem p*r vocação *compan*ar as evoluções sociai*, ei* o *ire*to. Diante *isso, é de fundame*ta* impo*tância a com*re*nsão *cerca do *en- *amento moderno, **icerçad* *obre três gran*e* pilares, qu*is s*ja*: * ser, o conhe- cer e o *o*em, operadores da razão. O s*r como conce*ção ontológi*a, o conhe*er como con*ep*ão e*istem*lógica e o hom*m como *aradigma antropol*gico *a m*- der*idade. Ultra*assada* essa* p*emissas ini*i*is, *e*cebe-*e no cenár*o contemp*râ- neo u* desenvol*imento constante da id*ia do que se*a esse se* humano, concebido como **ntro do Sist*ma Juríd*co, titular de direitos personalíss*mos, adquir*dos ao **ng* da História. É n*sse sen***o que s* buscará, * luz da melhor dout*ina, a *o*- preens*o *a r*laç*o ent*e * direito da personalidade e o ins*ituto da filia**o, objeto deste en*aio. Assim, pa*a se *emons**a*, inicialme*te, o signi*icado do Direit* de *erso- nalidade, traz-se a ref*exã* de Hoge*ann (2011), que *nsina em su** aulas: "[...] o* direito* de per*onalidade são aqueles direito* sem os **ais não se po*e dize* q** * p*s*oa hu*a*a está *odendo atua* em s*a p**nitude." Par* Cupis (2004, p. 188), a personalidad* é u*a q*alidade jurídica, de for- ma qu* não constit*i um direito ou obriga*ã* ju*ídi*a, mas um pre*su*ost*, u* *undamento par* o *eu exercício. Nesse c*ntexto, Borges (2007, p. *0) o*s*rva que * pes*oa não pos**i u* d*reito à per*o*alidade, mas, sim, di*eit** *** decorr*m da personalidade hum*na, da condição humana, sendo esSes dire**os próprio* *o *er huma*o. Os dire*to* à vi*a, * *iberd*d* e à inte**idade físi*a foram os primeiros d*reitos de p**so*a*ida*e reconhecidos a p*rtir da op*siçã* entre o Esta** e o in- divídu* como fundam*ntais à pes*oa h*ma*a, *om* forma de tutela* * p*ssoa con- tra as *n**rvençõ*s do E*tad*, emergi*do ou**o* direitos d* *cordo **m o aumento populaci*nal das *id*des, para p*oteger o indiví*uo contra a *ntervenção *e*iv* de o*tros par*icul*res. Assim, con**r** asseve*a Borges (2007), os di*eitos *a pe*sonalidad* são co*s*de**dos d*reitos em expansão, ob*erv*ndo-se que à med*d* que * soci**ade se torn* mais c**plex*, *corre um* e*pa*s*o desses direitos pa*a tutelar as nova* *i*uaçõ*s q*e pa*sa* a surgir. Des*ar*e, o* direi*os d* **rsonali*ades posit*vad*s no ordenamento jurídico não são numerus clau*us, po*s o rol está em contínua expan*ão, admitindo a maiori* da doutrina em se fala* em um dir*ito geral de perso*al**ade, que *b*ange t*das as e*pécies d* di*e*t*s de p*rsonali*ade, *r*sent*s e futuras. Caso c*ntrário, confo*me a a**ora, a**i*ir-s* *ue o rol * t*xativo, * tutela jurídica *er* ins*fi*ient* pa*a res- guardar a dignidade da pess*a hu**n* na sociedade at*a*. Importan** advertência sob*e o tema é fei*a por Ascensão (2**6, p. 145) q*e q*e*tion* como é p*ss*v*l que os *ireitos da person*lidade **jam atí**cos, s* eles são re*o*hecidam*nte consid*rados abs*lu*os, ou opon*veis erg* omne*, c*n*iderand*- 90 EJJL Joa*aba, v. *6, n. 1, p. 89-106, jan./jun. 2015 O direi*o personalí*si*o à r*laç*o familia*... -se que, *ia de *egra, os direitos absolutos são tax*t*vos para o tot*l conhecimento d* terce**os de *orte que não sej*m su*preen**dos com a vinculaç*o de *ireito* *ue desconhe*iam. Elucid* o referido aut*r *ue, nesse cas*, é ad*i**ível a op*nibilidade erga o*nes desses *irei*os, *ois *s direitos da *ers**ali*ade pressupõem *ue tute*am a p*ssoa h*m**a, sendo essa uma realidade conhecida por to*os, a prote*ão da pes- *oa on*ológica. 1 * a*eto *omo eleme*to cata*is*dor d** dir*itos do home* A ace*çã* *ocial *o *feto está *nt*insecamente vinculada à necessidade de um co**e*so mínimo, * p*rtir *o qual o indivíduo p*de se amparar * elab*r*r um **i* afetuoso que im**rt* no cuidad*, *a *ti*u*e protet*ra p*r* si e *ara o *utro; tal *feto v*bra diante da vida ao p*otegê-la e expa*di-la. A qu*stão que se co*oca para a *umanida*e está e* *omo efetivar ta* de- m*nda, na medi*a em que se vive em *ma sociedad* na qua* * individualismo exa- cerbado segue possuindo importân**a de d*sta*ue p*ra o sistema consagrado e se p*ivile*ia muito mais o "ter" do que o "ser" e quiçá * "cui*ar". * his*óri* da civil*zação ocidental, **ract***zada pe*a utilização ** ra*ão como inst*umento priv*legiado na busc* da verdade do se*, personifi*ada e* um eu logocênt*ico, encon*rou, *or assim diz*r, seu auge e* uma confirmaçã* do (pre)do- *íni* desse eu. Concretizo*-se o pro*es** de *nulaçã* do *utro em sua al*eri*ade, praticado sist**aticamente pela cul*ur* ocidental ao não respei*ar as d*ferença*. As *númeras guerr*s, a* formas de colonização e domínio *ntre o* pov*s, * orga**zação *e *is*emas ideoló**cos de cunho político, *el*gioso e/ou científico, *u* via de regra são instr**e*t*s privile**ados d* dominação, exp*or*ção e des*ruição de c*ltur*s, consequentemente da própria alteridade, comprovam e*sa *firm*ção. A e*s* respeit*, Li*a Vaz (2000, p. 232) rev*la um pa**doxo da cultura o*i- *ental, *ue baliza a af*rmação do l*gos no *cidente. *á um paradoxo prof*ndo *o *at* de que a filo*o*ia do lóg*s tenha sido a filosof*a da anulação do outro. Na *er*ade, * ma*s alta real*zação des*a fil*sofia, ou seja, o platon*smo *ncontrou seu métod* e s*a express*o p*e- cisamente no diálogo. Mas * que é s*gnificativo no diálogo platônico, *omo encontro d*s *lm*s e sua salvação p*la *ilosofia - *ss* essência da me*sa- ge* *o**ática -, é a submissão dos inte*locutores ao lo*os, de tal sorte que a salvação of*re*ida pela *ilosofia reside, finalmente, no c*nsenti*ent* à ideia, **e o l*gos desc*b*e atrav*s d* diá*ogo. Depree*de-se di*s* qu* o ló*os já nasce centr*do em si mesmo. A g*ande consequência desse a*t*cen*rismo a*ont*, nece*sariame*te, para a *n*lação siste- mática do outro, que, r*le*a*o ao *stracismo e des*ituído de sua *ig*i*ad*, fin*a pe** nã* reconhec*men*o de sua alteridade. *m uma passagem a respeit* *o resulta*o do desenvolv*men** *apitali*ta * do culto do indivíd*o, Mészá*os (2006, p. 23*) sal*ent*: EJ*L Joaça*a, v. 16, *. 1, p. 89-106, jan./jun. 20*5 91 Edna Raquel Hoge*ann [...] a no*ão de u* instituto social "col*cado em todos os homens pela n*tu- reza" de*aparece completa*ente. As liber*ade* ind*vid*ais parece* *er- tencer ao re*no da "natureza", e os laços *ociais, ao c**trá*io, parec*m ser artif*ci*is e imp*stos, po* assim dizer, "de fora" a* indivíduo auto-*ufici*n**. Ne*se s*ntid*, *umpre uma oportu*a re**rência ao pensamento de Fromm (2000) na *edida em que consid*ra esse auto*, que a histó*ia da humanid*d* pode ser c*nceb**a como * e*bate s*mbólico entre o "Ser" e o "Te*", d*i* ***bos q*e, a despeito da prox*midade *on*tica, demonstram, co*tudo, *m *rofundo distancia- mento *al*rativo. O "*er" **de s*r considerado enquanto *ma ab*r*ura qualitativa em re*ação a* real, *m uma abertu*a *es**al em *avo* da compreensão da diferença e da singu*arid*de de cada pes*oa, exi*tindo em decor**nc*a o respeito e a *bertura amoros* perante a pluralidade de in*ivíd**s e da própria natureza circu*d*nte. *egund* Fromm (2000, p. 35), "[...] se eu amo o *utro, sint*-me um só com ele, mas c** ele como el* é, e não na medida em que preciso dele co*o objeto para meu uso." O "Ter", p*r seu turno, importa na vo*acidade humana pela po*se mat*rial, o desejo *r*e***áve* de u*ufruir d*terminada coisa até o esgotamento desta, para ent*o a*andoná-la ou trocá-la po* ou*ra que lhe seja mais atrativa; **sa lógi** ** "T*r" leva * q*e at* mesmo os sere* *umanos se*am trag*dos por *ss* dinâmica pérf*da, que, na sociedade do va*io exi*te*cial, transforma * ser huma*o, *bsolu*amente singula*, em coisa própria ao consumo simbólic*. Dess* modo, *a exis*ênc*a voltada ao "*er", a rela*ão *o eu com o mundo é de pe*tença e posse, no qual a von*ade **tá direcion*da a *ue tu*o e *o*o*, inc*u*ive o próprio *ujeito, sejam **a prop*ied**e. A esperanç* de se obte* a ampliação da q*alidad* de vid* em parâmetros puramente qu*n**tativos (m*teria*istas) re*elou-*e *m grande engodo, evidencian- d* a f***ncia do projeto civi*izatório do mundo oc*d*ntal, em c*jo sécu*o XX en*o*- *ro* a concre*ização *ais acabada d* modo "***" de exis*ência, deteriorand* ao máxim* a combalida "dig*idade" *a **ndição humana, po* meio d* a*eaça de ex- tinçã* do gêne*o humano p*la destruição ins*na da natureza e do poder des*ruidor das armas. No context* da civilização "*er", a dep*ndênci* tec*ológica do hom*m, em v*z *e promov*r a conquista de uma ef*t*va qual*dade *e v*da, gera o seu adoe*i- mento simbólico e *rgâni*o, inclus*ve *otivando o uso de recur*os de gra*de av*n- *o cientí*ico pa*a a o*ressão e a dominação do *o*em *elo homem. * auto* ques- t*ona: "Devemos produzir pes*oa* doentes, a fi* d* term*s uma ec*no*ia s*dia, ou podemos usar *ossos recursos na*urais, nossas i*venções, nossos c*mputadores pa*a *ervir aos propó*itos do home*?" (FRO*M, 1983, p. 14). T*davi*, *esmo nas piores situaçõe* o valor "Ser" *espon** na hu*anidade, patro*inando o estab*leci- mento da interatividade e do *espeito pela fi*ura do "Outro" e pelo extremo cuidado em relação ** con**ções essenciais do mei* am**ente, *omo também pela afirmação de um sentimento interpessoal de amor, que *ob*e*uja *s limites obsc*r*s tanto do* sec*arismos ideológicos quanto das c*enças religiosas. 92 EJJL Joaç*ba, v. 16, *. 1, *. 8*-106, jan./jun. *01* O direito personal*ssimo à rela**o famili*r... *or seu turn*, Baum** (2004), ao analisar o pr*g*essivo empobrecimento e*ist*ncial o qual denomina "soci*dade *ós-mode*na", esta*elece uma harmonia axiológica com o pensamento de Fromm (1983), ao promo*er com este um diálo*o de rel*va*te pro*e**nc*a no *ue pertine aos destinos pouco pro*isso*es da cultu- *a oc*de*t*l em razão dos caminhos que a c*ênc*a * a t*cnic* *eg*ram à socieda*e ind**triali*ada. Baum*n (2*04) se u*iliza da analogia meta*ó**ca da ideia de "liq*ide*" para probl*matizar o declínio da con*iç*o h*mana pós-moderna, que im*orta em um* dissoluçã* dos valores progressistas da f*loso*ia ilu*ini*ta, na sua cren** incondi- *ion*l no poder libe*tário da razão, c*ja aplicação *écnica *o âmbito ** sociedad* moderna permitiria *o hom*m o*t*r a tã* am*icionada felicid*de. Merg**hado *m um mot*-*ontínuo de incl*sã* e ex*lu*ão in*tan*âne*s nas suas *ela*ões afetivas, a "*uma*idade líquida" *ad* vez mais receia * evita afi*mar a potênci* u*ificadora do a*or, sentimento que, a*iás, di*icilmente mens*rável é por critério* *uantit*tivo* * cálculos e*tatí*tic*s. Seri* possível e*pre*sar *dequada- mente tal af*t* por *lgu**? Quan*o s* ama, *ma-se a pess*a pe*o que e** realm*nte é ou pelo *ue ela *epre*e**a para nós? A "moral***de lí*uida" impo**a na escolh* da segunda opção, co*sider*nd* s*mpre a f*g**a do outro *omo um est*anho que so*ente revela importância qua*do sat*sfaz os no**os des*jo* egoístas. Fromm (198*) part* do pr*ssuposto seg*nd* o qual uma vez que o *omem adquire um mí**mo de liberdade, ind*viduali*mo e ra*ionalida*e, verdadeirame*te não há, em últi** instância, com* se de*c**tar *a*u**o qu* o to*** humano mas que, no *ntanto o tortura: sua raz** e percepção de s* mesmo, que é pa*a ele o far*o de ser *omem. Para o a*tor, uma das possíveis saí*as ocorre por **io da conquista de uma n*va união existencial-esp*rit**l media*te somente o desenvo*vimento de todas as facu*dades humanas, e* pot*ncia no *ndivíduo e que i*p**ca o reconhe*i- mento da humanidade *niversal dentro de cada um e dentro das limitaçõe* i*pos- tas pelas le*s exteriores * *o*sa *ubje**vidade. 2 O direito per*on*líssimo à relação familia* Um do* conceitos b*silare* d* Direito de Família e do Direit* Co*stitucio- nal, * Fi*i*ção, passa *or uma grande **ansfo**a*ão nuclear. Fr*to de uma socie- dade que se *o*sti*uiu so* *s alicerces do patriarcalismo *xac*rbado, *o mac*ismo e ** u* modelo liberal burguês importado pau*a*o no indiv*duali*m*, havia um* d*stinção f*agrante ent*e a filiaç*o ocorrid* dentro e fora do casam*nto. ** **ntos da t*ansição demo*rát*ca *o inaugurar um modelo *e Esta** De- mocrático de Direito, fund*do no bastião maior da dig**dade da *essoa h**a*a, *izeram senti* novos ar*s tamb*m *o m*d*lo da sup**ada estrutura d*s r*lações f*liais do Código Beviláqua. À u*tra*assad* d*st*nção entre filho* l*gítimos e i*egíti- mos um n**o statu* de filia*** se configura, *i**te d* *ova* posturas sociai* e c*ns- EJJL Joaç*ba, v. 16, n. 1, p. 89-10*, jan./jun. 2015 93 Edna Raquel **gemann *i*uci*na*s, sobrepondo o afeto a concei*os jurídicos esquemáticos anti*o* e que já nã* mais supre* as complexas r*lações inte**ubjetivas dos n*vos tempos. A fili*çã* soci*afetiva, inicialmente tratad* c*mo "desbiologização da pater- nidade" po* Ville*a, em 1979, ganha *a** vez mais adept*s n* orden**e*to jurídi*o brasil*iro, tornan*o impre**ind*v*l o debate sob*e as *mp*icâncias jurídica* *o reco- nhecimento *a filiação socio*fetiva, a par d* que oco*re* nas relaçõe* de un*ão estável. Obser*a-s* no campo jurídico uma grande *utação *a entidade familiar, fruto de uma intensa tran*fo*ma*ão social, sendo ultrapassada a ideia de que *nti- dade fa*iliar é **mente aquela formada por u* nú*leo biparenta*. H*je, al*m d* famílias *onopar*ntais, é comum *e*ificar-se **s Tri*unais o rec*nheciment* d* casai* hom*afetivos, a adoçã* por homoss*xuais, a repa*açã* civil por abandono afetivo, o reconhecim*nto *e filiação socioafetiva, etc. Percebido por a*guns como *m *rro de im*r*ssão, o li*ro Conversan*o so- bre... o Di**ito das F*m*lias, *a autora Mari* Berenice Dia*, retrata * mutação que o direito de fam*lia vem sofrendo a* lon*o d*s últimos anos. Em seu *ite a au*or* ex*li*a: Família no plural porque a f*m*li* passou a *er um conceito plural. N*o é m*is c*n*tituída excl*si*amente p*lo casa**nto. Não m*i* serve para m*nter a mulher presa ao **cinto domés*ico, para que o h*mem te*ha c*r- teza que seus filhos são s*n*ue do s*u sa*gue. Hoje, o que i*ent*fica uma famí*ia é o a**to, e*s* **ntim*nto *u* enla*a corações e une vi*as. A fa*ília é onde se encontra o sonho de felicidade. * just*ça *recisa atentar *essas r*alidad*s. (DI*S, 2*11a). Eis o hodierno po*to de v*rada do Direito de Família: transcender-*e acom- panhando a evolução soci*l, cum**indo ao direito a sua função soc*al de legitimar o que já está aceito e imposto pelo co*portamento hu*ano, a p*rti* de pa**me*ros **icos e de *cordo com * princípio constitucional basilar da dignidade da pesso* humana. Apesa* *e não *onstar de form* explícita em nosso ordenamento j*rídic*, * filiação s*cioa*etiva **xa se*s alicerces nos pri*cípios const*tucionais, pautada na efetiva ***vivência en**e pais e filhos, com aspecto* a*etivo* e o exerc*ci* de todos os direitos e de*eres constantes na legislação, no *ue se refe*e ao p**er familiar. Sob * aspecto sociológico, a filiação *ocioafeti*a tem seu alicerce n* amor, apoio e res*ei** recíprocos en*re pais e filhos, equip*rado a* que o*orreu *o pro- cesso de reconheci*e*to das relações estáv*is entre homens e mulheres, em q*e o* fatos se sob*epuser*m ao direito preexis*en**. É de fácil *om*reensão a i*serçã* das transformações famil*a*es *o orde*a- m*nto jurídic*, como se constituí**m ao *o*go dos anos, *esp*itadas as pe*uliarida- des regiona*s e g*rantida a tod*s a sal*a*uarda constituciona*. Cie*te de que o conceito mais comum *e fam*li* esteja a*parado na fa*ília nuclear q*e e*glo*a o pai, a mãe * os *i*hos, n*o cabe ao operador do direito *gn*rar *4 EJJ* J*açaba, v. *6, n. 1, p. 89-106, j*n./jun. 2015 * direito *e*sonalíssi** à relação fami*iar... que o conceito m*is amplo de *amí**a muda de acordo com o tipo *e socied**e e o momen*o *is*órico. A*g* com* aceitar o camin*o "certo", mas não julgá-lo único. Dias (2011*, p. 21) *ntende que "[...] a entidade f***lia* está *isposta em uma e*t*ut*ração psíquica em que cada um ocupa um lugar e p*s*ui uma fun- ção (pai, mãe, filho) s*m, no entanto, *star*m ne*essariamente ligados po* laços *angu*neos." A pa* desse* conceitos *nic**is, ci*em-se os *r*nc*p*os jur*dico* cons*itucio- nais que nortei** o mode*n* direito de fa*ília. 2.1 P*incípio de p*oteção da d*gnidade da pessoa humana (a*t. 1º, III, *a CF/*988) De ac*rdo co* o a*t. 1º, III, da *F/1988, a dignida*e da pessoa humana é fu*dame*to do Es*ado Democrátic* de Direito, corresponden*o tal pr**cípi* a um *úcleo máximo, a um **perprincípio, símbolo do movim*nto de *e*patrimonializa- ção ou r**ersonalizaç*o do Direito Privado (FACCHIN, 1996). Por se tra*ar de uma cl**sula geral, o pr*nc**io retromencion*do não tem um co*c*it* ún**o e *bjet*vo, c*ben*o a cada *pera**r do direi*o, *a a*álise de casos *on*ret*s, adequar a id*ia de dignidade à postula*ão da ocasiã*, sendo *uito utiliz*d* no ramo *o Direito de Famíl*a. *arlet (2005, p. 124) conc*i*ua o pri*cípio da d*gnidade d* pess** hum*na *omo [...] * r**uto intangível de *ada indivíduo e, ne*te sentido, a ú*tima fr*nteira ent** quaisquer ingerências ex*erna*. Tal n*o sign*fica, *ontudo, a impos- sibi*i*ade de que se e**abeleçam r*st*ições aos dir*ito* e *ara**ias fu*da- mentais, mas que as restrições *fetivas não u*trapa*s*m * limite intangí*el i**os*o pela dignidade da pessoa human*. Assim, entende-se *ue esse princíp** const*tui a base da *nt*dade familiar *rasi*eira, sa*vaguardando o pl*no *esenvolvimen*o e a a**tiv*dade ent*e os seus m*mbro*, *obr*tudo as criança* e os adolescen**s. 2.2 Princí*io da Solidariedade Familiar (*rt. 3º, I, *a C*/1988) *ssa solida*ied*de social é r*conhecida c*mo objetivo funda*ental da *e- públ*ca **derativa do Bras*l, n* *enti*o de constitui* *ma sociedade *ivre, justa e solidári*. Tal en*endimen*o está intim*mente lig*do ao inst*tuto famili*r, uma *ez *ue in*pira os *eus **mbr*s * ag*rem solid*ria*ente entre si, *onforme se verifica nas obrigações alim*ntar*s, por exemplo, ressaltando-se a *mpo***ncia da solid*riedade não apenas patrimonial, mas, sobretudo, afetiva e psi*ológica. Dia* (2011*, p. 64), e* o*ra *á citada, dispõ* que nesse p*incíp** [...] ao ger*r deve*es re*íprocos entre os integran*es do *rupo fam**iar safa- -se o Estado do *ncar*o de prover *od* a gama de direitos que *ão assegura- E*JL J*açab*, v. 16, n. 1, p. 89-106, jan./j*n. *015 95 Edna Raquel Hog*mann *os, constitu*ionalmente, a* *idadão. Basta atentar que, e* *e tr*tando de cr*anç*s e adole*centes, é at*ibuído primei*o * famíli*, de*ois à sociedad* e fi*al*e*te *o Estado o d*ver de gar*nt*r co* absol*ta *r*oridade os direi- tos inerentes aos ci*ad**s em *o*mação. 2.3 Princíp*o da igual*ade ent*e os filhos (art. 227, § 6º, da CF/1988) Dispõe o dispo*itivo constitucio*al que "Os filhos, ha*idos ou não *a *ela- *ã* de casamento, ou **r ad*çã* ter*o os mesmos di*eit*s e qual**icaçõe*, *r*ibidas quaisquer designações discriminatórias re**tivas à fil*ação." *sse com*ndo aduz de for*a cristal*na * pri**ípio da i*ualdade **tre os filhos, antes classifi*ados em legítimos * ilegítimos, distinç*o nã* m*is permi*ida no atual ordenamento jurí**c* brasi*eiro. **perada ta* disc*iminação entre ** *il*os tido*, é d* concl*ir-se pela tota* igua**ade entr* os filhos tido* den**o do *a*ame*to, da união estável, de relações fo*tui*as, *on*ideran**-s* *a*bém como filhos o* adotivos e fruto *e ***e*i*ação ar*ificia* heteróloga ou homó*oga. Em resumo, *od*s os filhos são iguais perante a l*i, sendo inaceitável * utilização no m*n*o j*rídico de qua*ificações como: fi*ho es- púrio, i*egíti*o, adulter**o ou bastardo. E*s *m exe*plo *ristalino ** i*onomia cons*itucional. *.3 Pr*n*íp*o do maior **teress* da crian*a e *o adolescent* (art. 227, c*put, *a CF/*988) Com r*dação estabelecida pela *menda Cons*itucional n. 6*, de *3 de jul*o de 2010, dispõ* o art. 2*7 da CF/*98*: É d*ver da *amília, d* *ociedad* e do Estado a*segurar à criança, ao ado- *es*ente e ao *ovem, c*m abso*uta *rioridad* o di*eito à vida, * saú*e, à al*m*nta*ã*, * ed*caçã*, a* *aze*, à profiss**na*ização, à cultura, à di*n*da- de, ao r**peito, * liber**de e à convivência fa*iliar e com*nitária, al*m de colocá-los a *alv* *e toda forma de negligência, discrim*na**o, exploração, vi*lênci*, cruelda*e e opressão. (*RASIL, 1988). Essa proteção **t*gral é tra*ução do best i*terest of the c*ild, co*ceito extra- ído da Co*venção *n*ern*cional de Haia, que visa à *nte*rida*e física * emoc*ona* do se* humano em formaç*o, sendo o direi*o obs*rvado sob a ót*c* do m*lhor inte- res*e d* criança e do ado*escen**, o**decendo-se aos dita*es que protegem es*es me*ores. *.4 Princípio da afetivi*ade T*ma a ser tratado mais à f*ente neste traba*h*, o princípi* da a*etivi*ade *á repres*nta uma re*lidade no ordenam*nto jurídico brasileir*, fund*mentando vá- rios *ulgados recentes do* Tribunais S*p*riores *o paí*. 96 EJJL J*açaba, *. 16, n. 1, p. 89-106, j*n./jun. 20*5 O direi*o personalíssimo * rela*ão fam*liar... Um dos casos *encionados cu**ou do pedido de anu*ação de registro de nas*imen*o no* casos de resultado negativo em exame de DNA, em que Quarta Tur- ma do S*perior *ribunal *e *ustiça concluiu que: [...] o êx*to *m ação n*gatóri* de pat*r*idade d**ende de demon*tração, a u* s* tempo, da *nexistência d* origem biológica e tam**m d* qu* não te- nha sido **nstituído o es*ado de f*lia*ão, fort*mente marcado pelas rela*ões *ocio*f*tiva* e *di*icado na conviv*ncia familiar. A pretensã* *ol*ada à impu*nação *a pa*ernidade, cont*nuou o *elator, *i- ni*tro L*is Felipe Sa*om*o, não pode *ro*perar qu*ndo fund*da ape*as n* origem gené*ica, *as em *b*rto conflito com a paternidade *ocioafetiva. Assim, ap*nas * título de cont*ibuto à discussão reflexi*a d* tema, demons- tra-se a im*ortância que o prin*ípio da afetivida*e *em ganhando r*ce*temente nos d*ba*es civis e con*t*tu*ion*i*, *a m*dida em *ue a Q*arta Turma do Superior Tri- bun*l d* Justiça (S*J) r*conhece que o recon***i**nto "[...] d* q*e a nega*ór*a de pa*erni*ade, prevista ** ar*. 16** do *ódigo Civil, s*bmet*-se * outra* considerações que n*o a simple* base da consan*uinidade", nos term*s o Relat*r do *ecu*so Es- pecial, Ministro Luis Felipe Salo*ão. O número deste processo não é d*vulg*d* em razão de s*gilo ju*icial. *mpor*a afirmar q** os laços familiares n*o são reconhec*dos pura * simplesmente por m*io dos kits de testes dos labo*atórios *u *e *eus tubos d* ens*io. Há *utros vetor*s de cariz *u* transcendem a bio*ogização ou a *eneti*ação da parenta*idade * qu* s*o d*mar**d** pela alteridad* e pela socioafe*ividad*. A patern*d**e atualmente deve ser con*iderada gênero do qual s*o espé*ie* a paternidade biológica e socioafetiva, conforme o que di*s* o Ministr* Rel*tor, *alo- mã*. S*gu*do ele, a* instâncias ordinárias *ulg*ram c**retamente * caso, *o ne*ar o *edido do autor * reconhecer a pater*i*ade socioafetiva. Exsurge, a*sim, o princí*io da afe*i**dade, e* rela*ão ao qual Lôbo (2011) *ispõ*, *om parti***ar propried*de: [...] n*o é petição d* princípio, nem fato *ssencialmente psicológ*co ou socio- lógico. N* q*e respeita aos filhos, a ev*lução dos valor*s da c*vil*zação o*i- dental levou à *rogressiva superação dos **t*r*s *e discrimin*ção e***e ele*. Projeto*-se no ca*po jur*dico-*onst*t*cio*al, a *firmação da natureza de família co** grupo social fundado ess**cialmente nos laços da afetividade. 3 A filiação entre o Cód*g* Civ*l de 1916 e o Código Civil de 200* Para o Códig* de Be*iláqu*, qu* *ntrou e* vigor no *ia 0* de j*neiro de 19*7, s*r sujeito de di**ito significav* ser "sujeito de patrimônio", que, pa*a tanto, pr*cisa comprá-lo, sendo em *gual *e***a "sujeito do contra*o", bem com* sujeito *e família, *ec*bendo o C*digo * designação de "E*tatuto Privado do Patri*ônio", e*atamen*e p*rq*e se co*oca c*mo a co*stituição do hom*m privado t*t*lar de um patrimôni*, *deia projetada, em parte, para o Código **vil *e 2002, que s*me**e considerav* a famíl** constituída pelo matrimô*i*, *onferind*-lhe uma ro*pagem "estr*i*a e discriminatória", conforme defendi*o por Dias 2011a). EJJL Joaç*ba, v. 1*, n. 1, p. 89-10*, **n./jun. *015 97 Edna Raquel Hogemann E*a uma f*mília hierarquizada e de feições pa*riarcais, reflexo da i*corpo- ra**o de princípios mora*s que situa*am * homem como o detentor do pátrio poder, o* s**a, o respo*sável ú*i** pel*s destinos *a fam*lia (mulher e prole). O Código Ci*il de 191* ma**ém-*e fiel * tradição e ao estado social, c*n- servando * *nd*ssolubi*idade do matri*ônio, o *eg*me de comu*h*o univers*l * a *egítima. Es*a supremacia do homem c**o ca*eça do casal, para o Códig* de *916, pode se* *i*ta e* *i*erso* mom*ntos. D* a*ordo com o art. 233, incum*ia ao marid* a ch*f*a da socie*ade c*njugal, send* a mulher m*ra colabora*or* com o marido no exercício do* encargo* *amiliares, cum*r*ndo a ela velar pela dir*ção mate**al e moral (art. 24*). O casamento do menor de 21 anos nece*sitava do *onsen**mento de *mbos os *enit*r**, mas havendo disc*rdân*ia p*eva*ecia a vonta*e *a*erna. Posi- ção privi*egiad*, *o* isso, da figura masculina na sociedade conjugal. Alé* do que, uma d*s re*ras de maior dis*r*min**ão, *e*ão a pi*r, era a que considerava a mu*her relativamente incapaz (art. *º, II), le*ando ao en*e**i*en*o *e *ue o intuito do legislad** era *eixar * mulher, p*r sua fragi*idade, s*mpre s*b o comando mas*ulino. Desse modo, muitas m*lheres s*quer c*egaram a ser capaz*s durante tod* a sua v*d*, pois c*mo p***riam se casar a *artir dos 16 *nos e somen*e adquiririam a capa*idade ao* 21, aquel*s que casaram ante* dessa idade não chega- ra* a po*suir a capaci*ade p*ena. Havia *if*re*ci*ção entre filhos legítimos * ilegít*mos e entre *aturais * adotivos. Ne*se texto leg*l, patrimonialista por *xcelência, quan*o o ad*tante tive*- se filhos leg*timos, *egit*mada ou rec**hecid*, a relação d* adoção n*o e**olveri* a de suce*são hered*tária (art. 377). A C**stituição Federal d* *988, conforme apontada em seção a*teri*r deste *rtigo, pr*moverá *ud**ças co*sideráveis n* â*bi*o d* *ireito de Família, ao p*si- *ivar div*rsos fat*s sociais *ue de há mu*to já se haviam legitimado no tecido socia* das rela**es intersubjetiv*s d* sociedade *acional, *onferi*do ig*aldade entre os *ônj**es e o* fil*os *avid** dentro ou fora do casa**nto, bem como, reconhece*do outras *ossi**lida*es de nú**eo f*miliar. Atente-se, ainda, que * *eferida intelec*ão r*tir*u as *orças do Código Civil de 1916, perden*o este o seu **pel de lei fu*damen**l d* Di***to de Famíl*a, co*for- me salienta Fac*h*n (1996, p. 67). O Código Ci**l de *002, L** n. 10.40*/2002, ve*o *dequar o direito às evolu- çõ** soc*ais da sua época, tratando da famíli* *m t*tu*o espe*ial e *s*ab**ecendo re- *ra* par* o dire*to *essoal e p*t*imoni*l que *ecorre das rel**ões famil*ares, sempr* ancorado n*s preceitos c*nstitu*ionais susome*ci*nad*s. O Código Civil de 2002 *ncorpora um **pítulo especí***o a tratar dos Direi*os da Per*onalidade, pre**sto entre *s *r*s. *1 e 21, qu* c*nsolid*m * prote*ão da *es- soa referendad* na C**stitu*ção Federal, p*rticularmente entre os seus a*ts. 1º e 5º, e que consagram, *es*ectivamente, os prin*ípios da **gnid**e da pessoa hu*ana, da sol*dar*edade s*cial e da ison*mia. *8 EJJ* *o*çaba, v. 16, *. 1, p. 8*-106, j*n./jun. 2015 O dir*ito personalíssimo à relaçã* fam*liar... *ssim, o D*reito Civil, ao s*perar a ót*ca pat*imonialis*a adotando **a d*- n*mica *e valoriz*ç*o da *esso* humana, c*m* titul*r de *ireitos personalíssi*os, em um m*vimento de reperso*alização, *p*nta como consequ**cia *ire*a a conclu- s*o pe*a qual *iolar qualquer d*s direitos da personalidade im*orta necessariam*n- te em afronta à dignidade, de sorte que mesmo a pro*eção *a propr*edade se reve*a c*mo forma de garanti* a dign*dade da pessoa humana. O **reit* à identidade, à l*berdade, à igua*d*de, à exi*tência, à seguranç*, à ho*ra, à vida privada e *o desen- *olvimento da personalidade, bem co*o os bens jurí***os da vida, *o co*po, do espí- ri*o e da capacidade cri*d**a, todos *e enco**ram repr*sentados *a dig**dad*, pró- prio c*rn* *e cada preceito const*tuci*nal relativo aos dire*tos da pe*soa hum*na. O*tra importante alte**çã* do novo Código Civil foi a substituição do pró- prio título do Capí*ulo II, que ante* tratava "Da Filiação Le*ítima", e ago*a, com maior ampl*tud*, tr*ta simplesm*nte "Da Filiação". Verifica-se, portanto, a grande i*fluência do dispositivo constitu**onal que afast* *ual**er *esigna*ão discrimina- tó*ia *m rel**ão * filiação n* Brasil (a**. 227, § 6*, da C*/1*8*), rep*od*zindo * ar*. 1*96 do C*digo Civil o teor do Texto Constit*cional. Mais *diante, * novo diplom* revisa os *receitos relativos à contes*aç*o do marido em r*laç*o à l*g*ti**dade do f*lh* nascido d* mulher, *dequand* tal enten- dim*nto à jur*sprudên*i* dominante do *aís. Segue a norm* codif**ada na defe*a da igu*ldade entre os filhos, conf*r*n*o- -lhes o* mesmos di*eitos e qualificaç**s, c*nform* di*a*o na Carta Magna b*as*leira. **ntin*a a*ançand* nos aspecto* da a**ção, dispondo sobr* o tema em re- la*ão às *ria**as e adolesc*ntes, exi*i*do *rocedim*nt* j*dicial *m ambos o* casos, e*tre *utras i*ovações (GONÇALVES, 2009, p. 18). Ressa*te-s* que o tema t*atad* ne*t* trabal*o *or* cita*o opor*unamente no texto codificado civilista, usando-se expressa*e*te o te*mo "afeti*idade" em seu *isposit*vo 1584, parágrafo único, ocasi** em que o *egisla*or trata da ***t*ção dos *ilhos nos ca*os de d*ssolução do ví*culo matr*monial ou da sociedad* conjugal, *u*ndo se deve priorizar, na h*pótese de p*rda d* guarda de seus genitores, * tran*- fer*nc*a da guarda do menor à pessoa que mantenha c*mpatibi**da*e com a natu- reza d* medid*, considera*do-se o *r*u de afinidade e afe*ivid*de com aq*ele. É * que *releciona Dia* (*011*), di*nte *o refe*ido d*sp*sit*vo do *ódigo Civil de 2002. Po* *im, insta salientar qu* as alt*raçõ*s relativa* *o Direit* de F*m**ia, ex- *raídas da *o*s**tuiçã* Fede**l de *988 * do Código Civil d* 2002, eluc*dam a fu*ç*o socia* da f*mília no *i*eito pátrio, **bretudo q*a*do *rec*itua a igualdade absoluta en*r* os *il*os e os *ônjuges/*omp*nheiros, no que se *efere ao *xercíci* da guarda, da m*nute*çã* e da educação da p*ole, entre outros a**nço*. 4 O papel do afeto nas famíli*s c**temp*râneas Muitas são as infl*ênc**s de ordem social, m*ral, econômica e p*lítica que dem*rcaram as t*ansfo*maçõe* *romovida* na tradicional *oçã* de famíli*, ten** EJJ* *oaçaba, v. 16, n. 1, p. 89-1*6, jan./ju*. 201* 99 Edna R*quel H*g*mann es** **argamento con*eitual c*ntri*u*do não s**ente p*ra a gara*tia, mas também para o resgate da dignidade *e um sem-*úme*o d* *e*soas. Conforme disc*r*e Dias (2011a, p. 21), "[...] o pluralismo das relações fami- liares - outro vértice da *rdem *u*í*ica - oca**o*ou mudan*as *a p*ó*r*a estrutur* da sociedade. Rompeu-se o aprisionamento nos mold*s restr*t*s do casamento, mu- dando p*ofundamente * con**i*o de famíli*." Hoj*, essa família **de se* c*ncebida por meio ** u* l*que d* variáveis inters*bjeti*as que não se e*got*m no mero *odelo m*trimonial, *odendo *er infor- *al, homoafetiva, monoparental, *aren*al, pluripare*t**, paral*la ou eudemonist*. Entre tantas *odificações e tantas nov*s es*écies de família*, pod*mo* venti- la*, inicialmente, u* dos princ*pa*s al*cerces de*sa* fa*ílias contemporâneas: * afe*o. Ain*a que nã* r*ferido explicitamente no *exto Con*ti*ucio*a*, o afeto é o amálg*ma essenc*al das relaçõe* inte*subjetivas familia*es, desde sempr*, quais- quer q*e sejam *s formações cult*rais hu*anas, *ervindo *om* elem*nto coerenti- ***or primordi*l do pr*ncípio *a dignidad* da pessoa humana. Nes*e nor*e, é op**tuna a cit*ção d* Villela (1999) que, no trat*do i*titulado *e*biolo*iza*ã* da *atern*dade, aduz que o ví*c*lo familiar se con*titui, *obretudo, pelos laços de *fet* em detrim*nto do* laços b*ológicos, e *esume: A pa*ernidade *m si mesma não * um fato da natureza, mas um fa*o cul- tur*l. E*bora a coabit*ção sexual, da q*al pode resultar gravidez, seja fonte de respons*bilidade civil, a paternid*de, enquanto tal, só nasce d* uma decisão espontânea. T*nto no registr* h*stórico com* n* *endencial, a paternid*de resid* antes no serviço * n* amo* *ue na pro*ria*ão. As tra*s- formações mais re*entes por que *as*ou a **míl*a, *e*x***o de ser unida** de car*t*r econômico, so*ial e re*igio*o, para se af*r*ar **n*amentalm*nte como g*u*o *e afe*ivid*de * compa*heiris*o, imp**mir*m considerável es- **r*o a* *svaziament* bi*lóg**o d* *aternidade. Com *ase na ideia d* q*e o *íncu*o a*eti*o tem peso maior *o que * víncu*o *i*ló*ico para fin* caracterizadores da patern*dad*, o jurista apon*ou um* nova for- ma de parentalidade civ*l, qual *eja a par*nt*lidade socioafetiva, b*se*da na posse de estado *e pai. Destart*, há que se ter em mente qu* o tema é *o*o e vem sendo enfrent*- do com cautel*, u*a vez *ue vai contra v*lores m**to ar*ai*ados à tra*iç*o soc*a* no q*e d*z respeito à pat*r*id**e. Por seu **rno, **iga (2012) afirm*: "Os homen* co**em hoje *m bene*ício p*ecioso, que é fruto do feminismo: a paternidade parti- cipativ* [...] Ou *eja, ** *ai de h*je pode ser pai de um *e**o mui*o *a*s ativo." *sso *orque tr*tar de família, paternida*e * a*et* há algumas *écadas poderia ser pu** ret*r*ca. No *ntan*o, hoje o *ema é t*atado com grande seriedad* n* academ*a. A tí*ulo de cont*ibu*o, po*e-se *xemplificar *ue * ess* Constitu*ção a qu*l a*toriza a concl*são de que uma ma*rinha que cri** o afilhado po* toda a vida for- maria com ele uma família, apesar de nã* *onstar tal entendimento na *nter*re*ação lite*al do art. 226 da C*/1988, no enta*to, o sistema c*nstitucional não esgota as n*ções de f*míli*. 100 EJJL Joaçaba, v. 16, n. 1, *. 89-106, jan./jun. 2**5 O direit* per**nalíssimo * *elação familiar... O q*estionável *nsti*uto d* sepa*ação judicia* q*e *raz*a a c*lpa como pres- s*posto, *ão permiti* a separação p*r desaf*to. A Emenda Cons*ituci**al n. 66 não apenas baniu a se**ra*ão judi*ia*, como a*torizou que a falta de *feto, a base de uma relaçã* fam*liar, *eja suf*ciente para a dissolução *o c*s*m*nto. Nesse diapasão, caminha o direit* de fa*í*ia moder*o, sem *amais bana- lizar a fa*ília, es*abelecendo a premiss* d* qu* * família * um núcleo soc*oafetivo moldad* *ela afetividade, d**a*torizando o entendimento de que a uniã* homoafe- ti*a ou a paternid*de socioafetiv*, po* exemplo, nã* são aspe*tos de *amília. N*s** lin*a de intelecção, Lô*o (20*1, p. 13) prossegue **erca do princípio da afeti*ida**: * afeto *ã* é fruto da biologia. *s laço* de afe*o e de solidariedade derivam da convivência e não do sangue. A história d* *ireito à filiação *o*funde-se co* o destino do pat*im*nio *am*liar, viscer*lmente li*ado à cons*nguini- dad* legí*ima. Por isso, é a h*stória da lenta emancipação dos filhos, da r*- du*ão p*ogressiva das des*gua**ade* e da redução do *uant*m despótico, na m*dida d* redução da patrimonial**ação *essas *elações. T*l ent*ndimen*o corrobora o brocardo c**sagra*o pelo senso comum se- *undo o q*al pa* é aquel* que cria, uma vez que desatrela o ca*áter biológico do afet*vo, c*nsti*uindo maio* impor*ância às relações de a*eto entre pais e f**hos. ***nte do até aqui citado, verifica-se que * Direito de Fam*lia fincou *ua ba*e nas relações de af*to, não pe*o ativismo *u*ici*l, que *assou a deslindar *ue*tões d* grande complexidade *autada* na lac*na *a lei, m*s porque os sere* h*manos *ão se- res *elaci*nais carentes *a atençã* * do c*idado do outro para qu* possam desenvol- *er plenam**te su*s poten**ali*ade*. Importa af**mar que *uito ant** da pos*tivaç** da primei*a norma do Dir*ito de Fam*lia o* *eres humano* j* s* reun*am e* grupos e em bandos p*ra conviver e se re*roduzir estabe*ecendo regras de convívio, e a base desse conv*v*o, necessariamente, est*v* e estará pautada no respeito e no afet*. Esse *r**cíp*o, *o*fo*me *á a*alisado, acompanha pa*i*as*u a ev*lução do direito e não o inverso. Aplicá*el * todos os formatos familiares, o pri*cípio co**titu- cional d* *fetividad* v*abiliz* a proteção *sta*al a todas es*as entid*des, c**struídas a *artir *os laços *feti*os. *inda *ue o t*rmo afeto n*o conste ** forma *xplícita na *onsti*u*ção Fe- deral de 1988, p*r d*versas *ezes v*rifica-se a re*e*ância das relaçõ** af*t*vas, pro- *eg*n*o-se a fam*lia eudemista, que pre*a pela felicida** i*div**u*l, em *ue o af*to figu** como núcleo centraliza*or das relaçõ*s i*terpessoais, conforme ens*na Dias (20*1b, *. 52). Conforme *ôb* (201*, p. 127), ex*stem q*atro fundamentos ess*nci*is d* princí*io da *fetividad* na CF/**88: a) a i*ualdad* de tod*s os f*l*os indepe*de*te da or*gem da f*liação (art. 227, § 6º); EJJL Joaçaba, v. 16, n. 1, *. 8*-10*, *a*./jun. 20*5 101 Ed*a Raquel H*gemann b) a adoção como escolha manejada *m razão do af*t*, c*nfe*indo aos f*lhos ado**vos os mesmos direitos dos filh*s biológi*os (*rt. 227, §§ 5º e *º); c) o reconhecimen*o d* n*cl*o familiar f*rm**o *omente por um ge*itor e seu* filhos, ai*da que sejam adotiv*s (*rt. 224, § 4º); *) * dir*ito à co*vivên*ia *a**liar *omo prioridade absoluta ** cri*nça e do adolescente (*r*. 22*, caput). Ain*a que a afet*v*dade não conste claramen*e no Tex*o Constitucional, o que posiciona o *egisl*dor atrás de seu tempo, o p*i*cíp*o consignado ve* sendo efetivado p*r vários t*ibunai* *rasileiros, *unid*s d* teses jurídica* consolidadas a res*e*to do t*ma. Observe-se, por exempl*r, a postura d* tribunais como o *r*b*nal de Ju**i- ça do Rio Gr*nde do Sul, que definiu * competência *os j*izados *special*zados de f*míl*a pa*a *irimir *ue*tões homo*fetivas, dete*min*ndo aos comp*nh*iros hom*- a*et*vos direit*s de heranç*, e*tre outros. Como não extra*r de ta*s de*isõe* a influ- ência do princí**o *a afetividade? E, ness* d*ap*sã*, os tribunais vêm con*tru*ndo uma história de justi*a *fe- tiva no que se *e*ere às *elações afetivas e aos direitos e dev*res ine*ent*s a esse princípio, conf**m* *e d*preende do pioneiro ju**ado do *ribu*al de Al*ada d* Mi- na* Gera*s citado a *eguir: INDENIZ*ÇÃO - DANOS MORAIS - RELAÇÃO P*T*RNO-FILIAL - PRINCÍP*O DA DIGNIDADE DA PES*OA HUMA*A - PRIN*ÍPIO *A A*ETIVIDA*E. A *o* sofrida pe*o f*l*o em virtu*e *o *bandono paterno, que o privou d* direi** à conviv*ncia, ao amparo afe**v*, moral e ps**u*co *eve ser indeni- zável, co* fu*cro *o princípio d* d**n*dade da pess** humana." (*r*bunal de Alçada do Est*do de MG, Ap. Civ. N° 408.550-*, 7ª *. Ci*., j. 01/04/04, *el*tor *uiz Un*a* Silva). Em *ulga*o recente, com gran*e impact* so*ial, decidiu o *up*rior Tr*bu- nal de J*stiça, e* 24 de ab*il d* 2012, de forma inédita, pe*a indeniz*ção decorre*te de abandono af*tivo co*e**do pelo *ai contra sua ***ha. *or *erto que a deci*ão d*co*reu do princípio da af*tividade, atrelado a* princípio mat*iz *a dignidad* da pessoa hum*na, uma vez ver*fi*ado o dano irre- *ar*vel cau**d* pelo pai contra a sua p*ópria fi*ha, r*m**endo o fato aos escritos de Vil*ela (*99*), já citado a* longo deste trabal*o, quando afirma que, * despeito dos laços bio*ógicos, o que predeterm*na * pat*rnidade/maternidade é o seu *specto socioafetivo, e uma ve* que este falte, na** mais coerente d* **e a aplicabilidade do instituto jurí*ico decorrente da responsabilização *ivil. Ainda nessa *inha de raci*cí*io, p*ço vênia para *itar a ementa do julg*do, anteriorme**e noti*i**o: CIVIL E PROC**S*AL **VIL. FAMÍLIA. ABAND*NO AFETIVO. COM- PEN*A*ÃO P*R DA*O *ORAL. *OSSIBILIDADE. 102 EJ*L *oaça*a, v. *6, n. 1, *. 89-106, jan./*un. 2015 O dir*ito person*líssimo à relação f*mil*ar... 1. Inexis*em rest*ições legais * apli*a*ão das regras co*cern*ntes à respon- sabilidade ci*i* e o consequente de*er de indenizar/co*pensar *o Direit* ** *am*lia. 2. O **idad* como va*or jurídico *bjetivo está in*or*o*ado no *rden*m*n- to jur*dico br*s*leiro n*o com ess* ex*ress*o, m*s com loc*ções e t*rmos que man*festam suas **v*rsas *esinências, co*o s* o*serv* do art. **7 da CF/88. 3. C*mprovar *ue * imposição le*a* de *u*dar da p*ole f*i d*scumprid* im- plica em se **c***ecer a *corrênc*a ** *licitude civi*, sob a forma de om*s- são. Isso porq*e o no* facer*, que ati*ge um bem j*r*d*cam*n*e tut**ado, leia-*e, o n*cessário deve* *e criação, *ducação e companhia - de cuidado - imp*rta em vulneração da imposição *e*al, exsurgindo, daí, a poss*bi**da- de de se ple*t*ar compensação por danos morais por abandono psicológico. 4. *pesar das in*m*ras hipótes** que min*miza* a **ssibilidade de pl*no cuid*do de um dos g*n*tor*s em rela*ão * sua prole, existe *m nú*l** m*- nim* ** *uidados paren*a*s que, para além do *ero cumprimento *a l*i, gara*t*m aos filhos, ao me*os quanto à af*ti**dade, condições pa*a uma adequad* formação psi*ológica e inser*ão social. 5. A cara*terização do *band*n* afeti*o, a existên*ia de excludentes *u, ainda, fatore* *te*uant*s - por demandarem *evolvimento de matéri* *áti- ca - nã* podem s*r objet* de reavaliação na estreit* via do recu*so *special. 6. A alter*ção d* valor fixado a título de co*p*ns***o por da*os mo*ais é possível, em re*ur*o especial, n*s *ipóteses em que a quantia e*tipulada *el* *ri*u*al de origem rev*l*-se *r*isória ou exagerada. 7. Recurso espec*al parcial*ente pro**do. (BRASIL, 20*2). Um* vez co*stata*a a importância do princíp*o const*tu*ional da afetivi- da*e para o cenário j*rídico atual, sobretudo n*s situações que envolvem dir*i*os decorrentes de r*l*çõ*s pate*no-filiais, não cabe mais s*stentar a viga fami*i*r úni*a * exclusivamen*e sobre o *specto *iológ*c*, restando comp*ov*d* que o *equeno braço de *io n* qual navega * afeto, d*s*gua em m*re* co*stitucion*i*. Concl*s*o *ient* da im*ortân*ia do* princípios con*titu*ion*is da afe*ivi*ade e d* dign*dad* *a pessoa hu*a*a, verificam-se maduros o* argumentos p**a a defesa *a família c*nt*mporânea paut*d* no af*to, b*m como, para a ad*quação dos *i*eitos *a pe**ona*idade ao cenário atual. Con**derando-s* q*e o *feto, além da *sfera axiol*gi*a, * *m dire*to fu*da- mental da pe*soa humana, esta não pode con*iver sem * garantia do direito à vida, à honra, *em c*mo, o direito a rece*er afe**, enq**nto elemento constitutivo do *omem. *sse ser humano, que era u*a *equena par*e do C*sm*, hoje é um *u*eito perso*al*zado, *u sej*, é **tento* *e uma personalidade *ue a*toriza a repres*nta- ção de papéis jurí*icos na sociedade, d*vendo-se se*pre s* con*ider*r os avan*os tec*oló*ico*, sociais e cie*tífi**s, que "*lan*terizam" a *oci**ade humana, transfor- ma*do-a em uma a*dei* globa* (SOU*A, *99*, p. 28). Após a id*ia do patri*onial*smo at*elado à existência da *ess*a, percebe-se um processo d* re*erso*al*zação d* direi*o, in*lu**do-se nisso o direito de rec*ber EJ*L *o*çaba, v. 16, n. 1, p. *9-106, jan./jun. 2015 10* Edna Raqu*l Hogemann *feto, i**epend*ntem*nte do mo*o d* nascime*to, da c*nd***o do ser, *e seu e*ta- do físico *u de seu estado psíqui*o, conf*rme preleci*na Bittar (20*8, p. 71), quando trata do direito à *ida, *endo o afeto um di*eito indis*ociável da *ondição vita*. Ante todo o exp*sto, e *onsider*ndo que "[...] a personalida*e ve* sendo en*endida mais como um valor jurídico ou *omo princípio do que a**ib*to *uríd*co" (BORGES, 2007, p. 12), questiona-se q*al seri* e*se valor, so*retudo, quando se trata de a*p*ctos relacionados aos afetos hu*ano*, tão *omplex*s como, talv*z, impos*í- vei* *e se viver impunem*nte. Ref*rências A*CENSÃO, Jo*é *e O**veira. P**so*, Dire*tos Fund*mentais e Direito da Pe*s*- nalida*e. 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