O CONSENSO *A JUSTIÇA CRIMINAL DO RIO DE JA*EIRO - UMA DE*CRIÇÃO ETNOGRÁFICA T*E *O**ENSUS IN THE CRIMI*A* JU*TICE OF RIO DE JA*EIRO - AN ET*NOGRA*HIC DESCRIPTION Vera Ribeiro de Almeida* R*sumo: Es*a comunicação integra a pesquis* m*is ampla r*al*zada n** Juizados Espe**ais Crimina*s do Rio de Ja*eiro, *a*s especif*ca- mente nos d* *aixa*a Flumine*se, c*m a fin*- l*dade de *nvestigar as prátic*s d* atualização de ** *nstituto *o processo pena* desenvol*ido nesses ó*gãos do Poder Jud*ci*rio: a transação *enal. Cons*de*ada pelo **mpo jur*di*o brasi- leir* c**o instit*to que privilegi* o *onsenso, p*is possibil*ta o acordo entre o* pro*otores Abstr*ct: T*is *ommu*ication i* em*e*ded in bro*der *esearch carri*d out in the Spe- cial Criminal Co*rts of Rio de Jan*i*o, *h*ch *ough* to i**estigate the cri*i*al tr*nsaction u*date pra**i*es in these organs of the *udi- ci*r*. In the wor* *i*ld, c*nsidere* as an in- sti**te that p*ivileg*s the cons*nsus, *hrough th* analysi* of the *iscourse* *f operato*s, combined wit* the *t*nographic descript*o*. Here we*e exami**d the p*actices of concili- de *ustiç* * os jurisdicionados acer*a da pena *tors that act in the preli*inary *e*ring the a*licada, a t*ans*ç*o pe*al foi examin*da por criminal trans*ction tha* ena*l*s the i*medi- meio de trabalh* de campo qu* pr**ilegio* a ate i*pleme*t*tion *f worth, given to pr*sec*- pesquisa quali*ativa, mediante a *n**is* dos tors i* criminal tr*nsa*tions - proce*ures for di*cursos dos operadores, da dou*ri*a e *a lei, infringement of less of*ensiv* pot*ntial. Like somadas à descr*ção etnogr*fic*. Nesta com*- the qualitative field resear*h with the **alysis nicação, foram examina*a* *pe*as as prá**cas *f t*e **scourses *f lega* doctrin* and of opera- * o* discur*os dos conciliadores que *t*a* na tors, in or*er to understan* a** e*p**in the audiên*ia preliminar à tr*ns*ção p*nal. A com- *inação da *esquis* de campo qualitativa com a análise dos **scursos já refe*idos visa com- preender e e*p*icitar a* práticas * a* l*gicas que as informam, problem*tizando * c*nfronto dessas lógi*as e prá*i*as às garantias processu- *is p*óprias do m*de*o de Estado *emocráti- c* de Dire*t*, co** ado*a*o **la Cons*itu*ç** bra*ile*r* de 19*8. Pal*vras-chave: *t**grafia *os tri*unais d* *u*tiça crimi*al. Transação penal. Garan*ias processuais. Justiça consensu*l. practices and logical tha* inform, the confron- tation of thes* pract*cal and logical own pr*- cedural s*feg*ards m*d*l dem*cratic State of law, as a**pte* by the Braz*lian Constit*tion of 1988. Keywords: Ethnography in t** criminal jus- tice. *enal transaction. Pr*cedur*l guarantees. Cons*nsual justice. * Mestre em Direi*o pelo P*ogr*ma de Pós-graduação em D*reito d* Universid*de Gama Fil*o (UGF), *J; Esp*- ciali*ta em Direito Penal e Di*ática de Ensino pel* Un*versidade Es*ácio de Sá, RJ; Pesquis*dora do Inst*tuto de Estudo* Comparados em *dministração de Co**litos (InEAC/I*CT); Campus de G*agoatá, s/n, Sala 205, Blo*o *, São Do*i*gos, 24210-350; Niterói, *io de Jane*ro, Brasil; verames*rad*u**@gmail.com EJJL J*açaba, *. 16, n. 1, p. 107-*30, jan./j*n. 2015 107 Vera Ribeiro *e A*m*ida *stranham*nto e trajetória *os *nos 2*03 e 2004, dur*nt* pesq*isa expl*ra*ória, foram cole**dos em do** Juizados Espe*i*is Crimina*s da *ai**da Fluminense al*u*s documentos que se refer*am ao oferec*mento da tran*ação pen*l1 e seu exa*e c*ama*am a at*nção, conside*ando-s* a natureza peculia* da pe*a a*ter*ativa aplic*da, pois *eles *o*sta- vam a obr*g*çã* d* doaç*o de sangu*, como resu*tado da *ransação *enal. Além da originali*ade dessa p*na alter*ativa, desde o primeiro **ntato com ta*s docume*- tos, causou estranheza a ausência de *nformaçõe* que ju**if*cassem aquela *pção, be* **mo a do*ção de sa*gue ser vista como *edid* a*ternat*v* pe*uni*ria. E*s*s exemplos despertaram a atençã* para a ampla po**ibilidade de esc*lha de "penas" *ue p*deria* *e* propostas *omo medid*s alternativas. *ar*i, então, para a investigaçã* das *rática* dos Juizado* Especiais **imi- nai*, visando *evant*r quais as medidas alternativa* ofere**das nos dife*entes *a***, s*u* crit*r*os de e*colha, as jus*ifi*at**as dos oper*dores para aplicar tal ou qual "p*na", *em *omo a forma como as negociaçõ*s são conduz*das. A análise inicial *p*nt*u um *escompass* en*re o *i**urso legal e o d*u*ri- nário de um lado, e a *rática jurídica do o*tr*, a*erca da *rev*lência do* *ri*c*pios const*t*cionais da reserv* leg** * ** legali*ade em matéria penal, os *uais afirmam que, para qualquer matéri* *elacionad* * c*iação d* penas ou *e c*ime*, s**ia ado- *a*o o proc**imento leg*slativo imposto pela *onstituiç** da *e*úbl*ca de 1988, sendo ta* iniciati*a de c*mpetência e**lusiva da Un*ão (conforme *rtigo 22, I, d* Car*a M*g*a). A *ogmática juríd**a * afirma que ess* e**ratégi* cons*itu* o princ*pio d* *e*erva legal, ** medid* *m que fica reservado * lei (em s*u s*ntido for*al) o tratamento *e tais assu*tos (TOLEDO, 1*9*). Ao *ado *o princí*io da *eserva legal, * *o**rina br*sileira também se *efere *o pr*ncípio da l*galid*d* pe**l, o qu*l con- siste na fórmula *ão h* crime nem há pe*a *em p*évia **gislação, p*evist* *o inc**o XXXIX, d* a*ti*o *º, da Constituição, e n* artigo 1º, do Códi** P*nal b*as*lei*o (D*- creto-Lei n. 2*48, *e 0* de dez*mbr* ** 1940), a pa*tir do qual * ext*aído o princípio da anterioridade da lei penal: *enhu* crime e nenhuma pena podem se* imputados se não esti*erem previstos em lei, *ntecipa*amente. Assim, como * le* *enal br*s*- leira *ão acol*e a doaçã* de *a*g*e ent*e o rol da* pen*s *revi*tas (privativas d* liberdade, res*riti**s de d**e*tos * *ulta), er* p*eciso v*rificar sob qual *un*ame*to * camp* ju*ídico se apoiara para a aplicaçã* des** p*nalidade. A tran*a*ão penal é ** instituto proce*sual crimin*l introduzido n* *rde- nam*nt* j*rídi*o brasi*ei*o *ela Lei *. 9099, de 26 de setem*ro de 19**, que cri** e reg*lamentou t*n*o os Juiz*dos Especi*is Cíveis *ua*to os Crim*nais. É um *nsti- * 2 *o*re a anál*se destes d*cume*tos, ver Almeida (2010). A dogmáti*a jurídica, t*mb*m ch*mad* de doutri*a, é uma *orma *e construção do saber própria do ca*p* jurídico, que *onsiste em reuni* e orga**zar d* forma sistemát*ca e *acion** comentários a res*eit* da legi**ação em vigo* e da melhor *orma de interp*e*á-la (MENDES, 2*11, p. *0). **8 EJJL Jo*çaba, v. 16, n. 1, p. 107-13*, jan./jun. 201* O con*en*o na *ustiça crimi*al d* *io d* Janeiro... tuto de*tinado *s inf*ações *e**is de menor potencial ofensivo, assim consi*eradas as *ontrave*ções *enais e os *r*mes * que a lei p*nal com*ne *ena m**ima *ão superior * dois *no*, *umula*a *u não com m*lt* (conforme artigo 61, dessa lei) e sua aplicação e**á *revista n* a*tigo *6 dessa mesma lei.3 D* acordo com es*e últ*m* art**o, *ompete ao Minis**ri* Público4 **e*ta* à*ueles qu* por*e*tur* tenh*m pra- tic*do tai* infrações, a proposta *e aplicação im*diata de *enas restrit*vas de dir*ito ou mu*tas. Ass**, cotejando o tex*o da *ei n. 9.099, de *995, com os princí*ios consti- t*ciona** acima mencionados poderia se imaginar que as infraçõe* *ndic*das *a le* especial receberiam como re*posta *o Estado somente as penas previamen*e de*i- n*das *m le* (lei no se*tido formal, ou se**, o Cód*** Penal B*asileiro). Ist* *or*ue as leis qu* possuem a fo*malidade estab*lecida por esse* princípio* são, e*pecial- mente, o *ódigo Pen*l e a *rópria Lei n. *.099/95; esta *e refere expres*amente à* pen*s não privativas de l*berdad*, de**ac*ndo-se a* re*tritivas de d*rei*o e multas. Dessa for**, observando somente *s d*scursos jurídicos, as de*isões *riundas *os *uizados Espec*ai* Criminais Estaduais se vincula*am a ta*s mo*a*idad** de pen*s, *, po*tanto, os cas** coletados os contrad*zi*m. Em matéria de proces*o *enal, e entre as políti**s *ú*licas ado**das na* últimas décad*s n* Brasil, a *ransação p*nal s* sobressai por ser um procedimento completamente estr*nh* à tra*ição j*r*dica bra*il*ira, uma vez que é in*tituto **e permite ao prom*t*r de ju*tiça aplicar * pena, antes *e inst*urado o p*ocesso crimi- nal t*adi*i*na*.5 Além disso, *u*ndo foi c*iada a transação pena*, a justificativa para o s*u e*pre*o e*a a de que se *ratava de *m mec*nismo que tinha por fi*ali*ade a promoção do di*lo*o entre as *ar*es envolvidas nas referid*s infr*ções penais. Contudo, apesar de tal p*ocedimento re*r*se*tar um benefício *ar* o jurisdi*io*a- do, em termos d* apro**m**ão com o Judiciário, o que foi *bservado, na prá*ica, é que ele adquire um caráter *mp*sitivo e *brigatório, afastando, portanto, * diálog* (ALM*IDA, 201*). *ssa *onstata*ã* origin*u o *nte*esse pela i*vestig*ç*o a*erc* das estraté- gias * justificativa* que envolvem a aplicação d* t*ans*ção pen*l, es*ecia*mente no * Lei n. 909*, d* 26 de setembro de 1995 - Artigo 76: H*ve*d* rep*esentação ou tr*tando-se de cr*me *e *çã* pen*l pú**ic* incondic*ona*a, não sendo caso de a*quivamento, o Ministéri* *úblico po*erá propor a ap*ica*** imediat* de *ena restritiva de d*reitos *u multas, a s*r es*eci*ic*da na pr*post* (BRASIL, 2014, p. 735). A *ransação penal cons*ste em i*stitu*o decorrente do princ*pio da oportunidade da propo*itura da a*ão penal, que confe*e ao seu titul*r, o M*nis*éri* Público, a f**uldade de disp*r da ação, isto é, de não pro*ovê-la, quan** ofe*ece a tra*sação pena*. 4 A *onstit*ição da *epública de 1988 con*iderou o Minist*rio Pú*l**o c*mo i*stit**ção permanente, e*sen**al à função jurisdicional do Estado, i*cumbindo-lhe a defe*a da ordem ju*ídica, do re*ime democrát*c* e dos inte*esse* *ociai* e *ndivi*uais indisponíveis (art*g* 1**). * * que s* toma aqui como "proc*sso cri*in*l tradicional" é o pr*vist* n* Código de Processo Penal * qu* resulta *a a**ica*ão da pena somente após o *râns*t* em julgado da sentenç* conde*atór*a, elaborada *o *in** da fa*e de *nstrução judicial e da prática dos ato* prob*tórios desse *roces*o. O procedimen** in*tituído pela L*i n. 9099/95 é próp*io dos Juizados Especiais C*imin**s e, portanto, não obedece ao mo*e*o tr*dicio*al brasileiro. EJJL Joaç*ba, v. 16, n. 1, p. *07-130, jan./jun. 2015 1** Vera Ribei*o de Almeida que se refere à forma como *e desenvolve o consenso en*re o órgão de acusação e o *urisdicionado. 1 O prob*ema De*de que foi ado*a*a ***re n*s, a t*ansação *enal tem sido objeto de al- gumas celeumas relacio*ad*s à natureza do institu*o. D* um lado, ela é combatida por au**res que * ***s*deram *f*nsi*a aos princíp**s constit*cionai* da pres*nç*o de inocência, *a ampla defesa e do devid* proce*so *egal, garantidor*s do mode- *o *emocr*tico do Estado b*asileiro, em face da aplicação de pena *em o p*oces*o trad*cio*al (CARVALHO, *000; PRAD*, 20*3; STRECK, 2002). Argume*tam esses autores, princi*alm**te, que a acei*açã* da tr*ns*ç*o *ena* p*lo jurisdici*nado afir- ma s** culpa, *, por **so, há violaç*o do princ*pio constituci*nal da p*esunç*o de inocência, inscrito no a*t**o 5º, incis* LVII d* Constit*ição *a *epública de 1988, já que aplic*da ***a sem a possibilidad* de realizar provas a*e*ca da ino*ência d* supos*o **to* da infra*ão pena*. Em sentido co*trár**, *á autor*s que sustentam que * autor do *ato crimino- so, q*ando a*e**a a transação pen*l, o faz *o*untariamente, s*m que is*o signifi*ue o reconhecimen*o da sua culpa. Dessa forma, ta* atitude consiste em uma téc*ica de de- fesa, e p*r se ins*rir no â*bit* da defesa é que *ão vi*l* o princí*io constitucional da *r*sunção *a ino*ên*ia. De acordo com e*se argumento, o acus*do ace*ta a pena *lt*r- nativa para se defend*r de um pr*cess* c*iminal d*morad*, que *oderia condená-lo de fo*m* in*usta, e tam*ém pa*a se ve* livre do ônus (compromete*do *uas economi*s * temp*) que o de*ur*o do *rocesso poderá pro*over. Demonstra es*a afirmação, o s*guinte trecho re*roduzido da do*t*ina jurídica, de *rinover et a*. (200*): "Se o Esta- do *he of**ece outra alternativa qu* não seja re*ponde* *m pro*esso criminal *, sim, se submete* de maneira voluntária a uma sançã* penal, sob deter*inadas condições, e que lhe traga consideráve** ben**ícios por que não aceit*r?"6 **ra os *ue consideram a transação penal como acordo que entre si fazem o Mini*té*i* Púb*ico e o jurisdi*i*nado, o aut*r do *ato assume a responsabilidade da *nfração penal de menor potenc*al ofe*s*v* a ele imput*da (*ORAIS et al., 1999; ZAN*TA, 2001; PACE**I DE OLIV*I*A, 2004; GRIN*VER e* *l., 2005). Para esses aut*r*s, o objeto do acordo é, port*nto, * pena a ser aplicada ao caso *m con*reto, o q*e disti*gue a transação penal brasileira da plea bargaining americana, na qua* se negocia a "verdad* proces*ua*" acerc* d* *nf*açã* imputada. Há também quem afir- me qu* a tra*sação pena* con*ti*u* um direito público subjetiv* do "a*t*r d* fato", **r m*io do qual est* asse**ra a con*ição de n*o r*spond*r a um processo crimina* 6 **ses autores deno*ina* o processo *enal "Processo de Resulta*os" (*RI*OVER et al., 2002, p. 31). 110 E*JL Joaçab*, v. 16, n. 1, p. 107-*30, jan./jun. 2015 O consenso na jus*iça c*imina* do R*o de Janeiro... t**diciona* (e, co*sequentement*, enfrentar o ônu* de despender *empo, di*heiro e e**rgia), bem c*mo de não ser conside*ado r*in*i*ente.* O d*scurso doutrinár*o, seja e** em um *entido ** em outro, é sempr* a i*ter*re*ação *o di*pos*tivo lega* e es*á distante da r*ali*ade das prátic*s d*s ope- radores. Di*nte desse *ato, buscou-se * p*squisa de camp*, para verificar ess*s prá- t*cas e as represe*tações das partes en**lvidas *a ofe**a da transa*ão pe*al, e*pe- cia*mente no qu* se r*fer* ao consenso. Este est*d* se j*sti**ca pe*o f*to d* se debruça* sob*e meca**smos j*rídicos de c*ráter *arca*a**nte garantista d* **delo *e Estado D**ocrático d* Direi- to, adotado pe*a Cons*it*i*ão bras*l**ra de 1988.* Nesse mod*lo, os direi*os funda- mentais previstos n* Const*tuição de**m se to*na* efetivos, como afir*a Fer*ajol* (2002).9 No Esta*o D*mocrático de Dire*to, a lei e, em especi**, a Constituição, de- s*mpenham * papel *e limitad*res da atividad* Estatal para ga**ntir o respeit* aos d*r**tos *u*d**ent*is d* **dadão, mediante a *bservância do princípi* *a legalida- de.10 *ele, o princíp*o da legal*dade em *atéria pena* assume sua feição mais rí*ida e é chamad* *e princípio da reserva *egal, segundo o qual não há *rim* *em lei q*e o defina, nem há pena *em prévia cominação leg*l.11 Dessa forma, * pos*ibilid*de de escolha da *e**osta penal p*lo promotor de justiç* (seja tal resposta considerada como medida alter*a*iva, seja pena re*tritiva) e as p**t*ca* diss* *ecorrentes, explicit*m p*culiaridades da atualiza*ão do* princí- pios *onstit*c*onais, provavelmente oriunda* de *ma cultura ju*íd*c* de traços *or- temente in**isito**a*s como a nossa,*2 mesmo quando diante de i*s*itu*os de í**ole mais participativa e menos *ute*ar, com* é o ca*o da tr**s*ção penal. Assim, o objetivo primordial *a *esquisa f*i, além *e *pontar a *o*veni- ênci* e a oportuni*ade do emp*ego dos mé*odos das ciências soc*ais, ****stigar a* práticas jud*ciá*ia* dos próprios atores s*ciais **calizados. Também foi realiz*do o 7 Nesse sentido, Damás** Evange*ista de **s*s (*995, p. 66), entre *utros, en*endem *u* o s*p*sto auto* *o fato aceita a t*an*ação pen*l para não ver registrado o fa*o cr*minos* e* su* folha de anteced*n*es. Esse tra*amento é dado **la Lei n. *099/95, qu***o o suposto au*o* *o fa** não *e envolve em outr* in*ração penal *o prazo de cinc* anos a contar da primeira. 8 **nstitu*ç*o da *ep*blica de 1988 - Artigo 1º: A Repú*lica Federativa do Brasil, forma*a *ela união *ndissolúv*l dos Estados e *unicípios e ** Distrito Feder*l, constitui-se em *st*do De*ocrático de Direito e tem como *u*da- mentos: I - a soberania; II - a cidadania; I*I - a dig*idade da pesso* h**ana; IV - os valor*s s*ciais ** t*abalho e d* livre in*ciativa; V - o *lurali**o po*í*ico. Parágraf* úni*o. T*do o poder emana do p**o, que o exerce por m*io de representa*tes eleitos o* direta*en*e, nos termos *esta *onstituição (BRA*IL, *014, p. 15). 9 Esse autor estrange*ro e sua *ese acerca do garantismo penal são citados pe*as *ou*rinas brasileiras, como refer- ência de Teor*a do Estado, *m face d* * autor ser considerado ade*to *a concepção de *s*ado g*ra*tista, pel* qual o a*arelho estat*l *em como ún**a e pr*cípua fina*idade a efe*i*ação d*s di*eitos fundament*is dos cida*ãos. 10 Segun*o Si*va (2002, p. 242), "sistema" é o conjunto de regra* e pr*ncípios sobre uma matéria, tendo relações en*re si, form*n*o um corp* d* doutrin*s e, important* ressalvar, **ntribui*d* para * realização d* um fim. 11 Cons*ituição *a república de 1988 - artigo 5*: Todos são iguais p*ran*e a *ei, sem distinção de q*alquer *at*re*a, g*rantindo-se aos brasileiros * a*s e*trangei*os residentes no País a *nvi*lab*l*dade do direi*o à *ida, à lib*rdade, à **ualdade, * s*gurança e à p*opriedade, nos termos **guintes: "[...] XXX*X - não há crime s*m lei a*ter*or que o defina, nem pena sem *r*via co*ina*ão legal." (BRASI*, 201*, p. 18). Código Pe*al bra**lei*o (***reto-*ei n. *8*8, de 0* de dezembro de 194*) - Artig* 1º: "Não há crime sem lei anterior que o defina. N*o há p*na *em prévia comin*ção leg*l." (BRASI*, 201*, p. 2*7). 12 Kant de Lima (1995*). EJJL J*açaba, v. 16, n. 1, p. 107-130, jan./jun. 2015 111 Ver* Ribeiro de Almeida confronto d*s dad** colhidos no campo com o tratame*to doutrinário da matéria, objetivando investigar * explicitar qu* categ*ria* info**ar*m o d**curso ju*ídico bra*ileiro acerca do princípio da legalidade e da concepção d* processo com* *aran- *ia constituci*nal, bem como os pontos em que os dis*ursos **utrinário*, lega* e o dos **erad*res, convergem e div*rgem. 2 Metodo*ogia Para a pesquisa proposta *** delimitado * *spaço territorial de três *u*zados *speciai* Cr*minais da Baixada Flumi*ense. O método escolhido foi o da ob*ervação p*rtic**ante e a realiza*ão de entrevistas abertas,13 alé* da descriç*o etnográfica do am*iente e dos comp*rt**entos dos agen*es onde as transações *enais *corr*m. Por f*m, foram conjugados os di*c*rsos jurídicos conti*os nas leis e doutrinas brasi- l*ir*s com os disc*rsos do* operadores, levanta*do-** as correl*çõ*s e incompa*ibi- li*ades entre eles. Foi consta*a*o q*e os at*re* que primeir* oferecem as trans**ões *e*ais são os c*nci*iadores. São *les estudantes de dir*ito, *ue atuam como *olunt*r*os, mas não são servido*es p*blicos, e, na ausência destes, os *hefe* de *artório* e assistent*s dos promotor*s d* jus*iça. Esses o*er*d*res f*zem a leitura das propostas d* tr*nsa*ões p*n*is, prev*amente form*ladas por *scrito p*l*s promotor**, as quais são in*eridas nos autos do *rocedimen*o, an**s da realização das audiê*cias de c**ciliação. *s*im, *sses op*r*dor*s funcionam com* uma espécie de porta-vozes dos promoto*es d* jus- tiça e que por essa r***o, sã* prin*ipais objetos d*s*a c*municação. As entrevistas abertas foram real*z*das em tom coloquial e sem qu*lquer forma*idad*. Alg*mas aconteceram logo apó* o térm*no da* audiênc*as pre*imina- res, d*ran** as qu*is fora* o*se*v*das su*s prá*icas * diálogos com as partes. * *om int*m*sta e coloqui*l dessas *ntrevistas *ecorreu do *ato de que os interlocutor*s passa*am a *er as pes*uisad*ra*, depois de *erto tempo, como "*olegas", sociali- zadas *m seu *aber "té*nico". No final de*sa comunicação, constam d*as tabe**s ind*can*o a ordem cronoló**ca em que as entrevistas foram r*aliza*a* e os atores nelas envolv**os. No materia* levantado, procurou-se identificar as cate*orias reco**entes que pude*se* *er relação com a p*oblemática. Em *m *eg*nd* *om*nto, b*sco*- -se n* discur*o da d**trina rec*n*ec*da no campo e no *is*urs* legal pertin*nte ao assunto outros dad*s empíricos *elati*os às catego*i*s usada* pelos operadores (*a*egorias nativas), que *s*ivesse* articula*as com as p*imei**s. Re*ir*u-se *e**es recursos as obs*rvações consider*das importan*es para *lustrar o c**inho da tran- sação penal e a *orma *omo e*a é ope*acio*alizada. 13 Foram en*r*vistados, ao t**o, sete conc*li*dores e seis p*omo*o*es d* *ustiç*. Em cada juizado há um promotor de *ustiça respo*sável *e*a *rea criminal e c*m el* *tu*m, em média, dois conciliadores. 11* EJJL Joaçaba, v. 16, *. 1, p. 107-130, jan./ju*. *015 O c*nsenso na ju*ti*a criminal do R*o de J*neiro... A *rincipal questã* qu* orientou a ref*exão **bre *sses dad*s teve com* foco **ntr*l a análise da tr*nsação penal, p** haver ness* instituto - inspirado nos do si*tema d* co*mon l*w -, um caráte* de n*tureza marc*damente dem*crático, uma vez qu* pressup*e a par*ic**ação do "acusado" n* es**lha d* pena, bem como p**ssupõe, em tes*, uma possibilidade de *scolh* do cidad*o, que pode tr*nsaciona* ou não. No e*tanto, inser*do em *m s*stem* como o n*sso, **e ai*d* ma*tém uma fo*te í*dole inquisi*orial (KANT DE LIMA, 1995a), a atualização pr*tica *o instituto adquire feições p*cul***es, pois press*põe a convivência dos dois sistemas jurídicos, o que cria pro*lemas que os *pera*ores * a *id*dania enfrent*m cotidian*mente. * * contr*buiçã* inte*disciplinar Para tomar o d*scur*o dos ope**dores jurídicos e as p*átic*s judiciár*as *omo um objeto de estud* e observação, *dot*u-se o *ireito como uma co*s*rução social, precári* e con*ensual e, por *sso, lançou-se **o da literatura provenien** de o*tras áreas *o co*hecimen*o, em especi*l aquelas das c*ê*cias so*ia*s.14 Em relação *o lo*al *n*e o *ireito é op*racional*za*o, fo* adota*a a *o*ão sociológica que consi- dera o campo *o d**eit* c*mo um campo de dis*uta de pod*r, enqua*to segmento da vida social, diretamente liga*o às decisões que vã* definir as normas *urídicas a *e- *em a*o*adas, bem como a f**ma m*is *deq*ada de sua int*rpr*tação, c**stitui**o *ampo privilegiado de contenda de visões acerca do mu**o, de interp*etaç*es sobr* os problemas n*cionais e *ua *orm**ação jur*dica (BOU**IEU, 2006, p. 209-255). Segundo as c*ntribuições bibl*ográficas consulta*as, o* d*dos com q*e o pes- quisador se depara no ca**o *o dire*to, ou **ja, os fato* que p*dem ser observa*** e a*mitido* co*o dado*, são os efeitos *ue tr**itam nos *ribunais. Eles *ão a **ali- *a*e e, p*ra o pesquisador, são o mecanismo o* o pr*ce*so *elo qua* *e **s*auram, se mantêm o* se modificam cer*a* **l*ç*es soci*is defi*íveis entre pessoa* e grupos (RADC*IF*-BROWN, 1973, p. 245). Assim, a lei é part* da maquinaria pela q*al se mantém cer*a *st*utura social, * o sistema de leis d* determinad* socie*ade somen** pode ser plena*e*te co*pre*ndido se es**d*do em relaçã* com a estru*ura *o*ia*, e, recipro**mente, a *ompreen*ão *a estrutura s*cial, exi*e, en*re o*tras coi*as, um estudo sistemático *as institu*ções legais. A *ei * um dado *esse campo. Mas *ão é o ú*ico. So*am-*e a *le os d*scursos ** doutrin* e dos operad*res, bem como a obser- vaçã* da* prática* que at*aliza* a tr*nsação pe*al n*s juizados *isi*ados. *o*o, o f*c* *ri*cipa* d* *esq*isa seria **da*ar e verificar: Como o*o*re a atua**zação *e um in**ituto originário de *m sistema j*rídico de u*a tradição que t*n- de * *ormação de consensos sucessivos (co*o o ** common Law), em um* cultu*a ju- 14 Se*uimos este c*minho entendendo que o di**u*so que ori*nta as prátic*s judiciárias * um dis*urso no qual o direit* é visto *o*o "de*er-ser" (o discurso dogmát*co), m*s ele * apenas u* dado *e ob*erva*ão. O direito como *rática social *eve s*r observado n*o *omo *iz a doutrina *u a *ei, mas pela real*dade e**í**ca. Dessa realidade *azem parte o discu*so le*al, o d*scurso doutrinário e a* próp*ias práticas judiciár*as, que ora se comp*e*entam, ora s* int*rcala* na a*licação *o direito, *o Brasil. EJJL Joaç*ba, v. 16, n. 1, p. 107-130, jan./jun. *015 1*3 Vera Ribeiro de *lmeida rídica marca*a por traços * p*áticas *nqui*itoriai* como a *rasileira? Em *utras p*la- vras, c*mo a transação pen*l é at*aliza*a no nosso sistem* que privilegi* * dissenso? Como Kan* de Lima (1983) afirma, o mu*do ju*ídi*o é estabelecido e legiti- mado, internamente, como uma esfera à part* das rel*ções soc*a*s. Ocorre que, em realidad*, o d*reito n*o pode s*r estu*a*o de for** dissociada d* seu campo *o*ial de at*ação porque el* é parte do controle soc**l. A*si*, o direito não p**e ser visto com* um sabe* "mon*lítico". *ara tomar o direito como o*jet* de es*u*o, seg*n*o M*ndes (2011), é prec*so compreender como o mun** ju*ídico age * inter*ge c*m o campo socia*, a fim d* se comp*een*er, po* exemplo, as c*as*ificaçõe* ob*idas da l*ta pelo m*nopól*o da *icção do dir*ito * suas *m*licações. Essa análise permite *pontar que, no sistema *urí*ico brasileir*, a multiplicidade de inter*re*ações re- sultantes da *orma específica de *onstrução do sabe* j*rídico (origi*ár*a da disputa p*lo *restígio de d*z*r o *ire*t*), *ar*cteriz*da pe*o dissenso, impede que o sentid* ou *ignifica*o d*s normas seja compa***i**zado *a*to pelo* op*rador*s do c*mpo jurídico **an*o p**os *idadãos, impl*cand* tr*tamen*os distintos, mesmo q*ando idên*icas as demand*s examinadas. Ora, s* as forma* de p*est*ções jurisdicionais operam conforme *s sensibi- lidades jurídicas loc*is, tr*d*zindo as nor*as e int*rpret*ndo o* fatos por m**o de fórmulas produzi*as por essas me*mas sens*bilidades jurídic*s, é, provavelmente, a variação *esultan*e *e*sa operaçã* que *em ca*sado os prin*ipais imp*s*es relativos à efi*ácia da nossa *ustiç* Estatal, uma vez *ue é co*um, *n*re *ós, a **p**tação de instit*tos jurídicos p*óprios *e sensib*l**ades jurídicas alieníge*as, imaginando que estes *oderi*m p*oduzir os mesmos efeitos que produzem no seu sistema jurí*i*o origina*. A at*ali*ação d*s*es *nstitu*os importados, segundo a *oss* sens**ilidade ju*ídic*, fre*uen*emente gera o s*ntimento de insegu*a*ça para os jurisdicionados * o afastamen*o do sent*m**to de i*uald*de (AMORIM, 2005; MEND*S, 201*). * justiça ***mal é um, entr* os v*rios discur*os presentes na soc*edade bra- sileira, e inser*da em um contexto de *l*ralismo jurídico (SANTOS, *997). O direito se*ia um *orm* especí*ica de represen*ar a realidade fática, apli**d* p*r *eio do proce*so ju***ial, q*e consis*e, segun*o Geer*z (199*, p. 259), "*a *esc*içã* de um fato de tal forma que seja poss**el aos advogados defendê-**, ao juiz ouvi-lo e aos ju- rados solucioná-lo, nada mais é do que u*a *epr*sentação [...] o argumento aqui [...] é qu* a parte \jurí*ica\ d* mundo [...] * pa**e de uma *aneira e*pec*fic* de imagina* a r*alidade. Trata-**, basicamente, nã* do que aconteceu, e sim do que acon*eceu aos o*hos do direito." Já para o *stud* r***rente à forma de pen*ar que or*enta a pr*tica dos o*e- r*dores na *rans*ção penal, parec*u-nos um instrumental im*ortan*e a ser u*a- d*, o e*tudo a *espe*to das *epresentações s*ciais. Ness* s*ntido e, de acordo co* *urkheim (1989), o comportamento indivi**al s*fre influê*ci* *o meio social, *n- quant* *s representações individ*a** e coletiv*s interfe*em no meio s*c*al. Assim, as representações tornam-se a*tônomas e são exteriores *os in*ivíduos. ***a ess* autor, as representações col*tivas *raduzem o modo como o grupo se pensa e* suas 114 EJJL Joaçaba, *. 16, n. 1, p. 10*-*30, jan./jun. 2015 O cons*nso na just*ça *riminal do Rio de Janeiro... relações com *s **jetos qu* o afeta* (D**KEI*, 1989, p. 328).1* As ca*egorias de pensamento são no*ões que p*rm**am *odas a* classificações e ordenamen*os que um gr**o s*cial faz *o mundo. Trata-s* de uma *la*sificaçã* d*s coisas, f*n*a*a em juízos * valores que o grupo atr**uí a *las (DURKHEIM, 1989, p. 513-5*6). 4 *esultados **r*iai* *a*a est* art*go for*m *etirados da pesquisa e*pírica mai* abr*n*ente al- gu*s dad*s relaciona*os às prát*cas e aos diá*og*s dos conciliadores e das pa*tes. Entr* *utras informa*õ*s, ressalte-se que a tare*a de ofer**imento da trans*ção pe- nal sofreu variação em algun* juizados, *ois se **servou q*e em alg*ns, ta*t* * con- ciliador qua*to o p*omo*or d* justiça cum*l*v*m essa atribuição. N*sses c**o*, os operadores realizavam duas audiências prelimi*ares de for*a se*uencial e em da- t*s *ife**nt*s, *endo a *rimeira a cargo do concili*dor (quando este não conseguia o*ter do *utor do fa*o * *c*it*ç*o *a proposta, ou quando não **ent*ficav* a infraç*o penal pra*icada) e * segun*a, pelo promoto* de justiça.16 Os concilia*ores atu*vam se*uindo - uns mais, out*os menos - a pad*o- niza*ã* dos pr*ced***ntos ditadas p*los promoto*es de justi*a (tanto os indicados *essoalm*nte quan*o aqueles contido* em documentos, como o que *s op*radores deno*inav*m "passo a p*ss*").17,*8 O* atos desses operadores for*m prati*ados, na mai*r parte d*s vezes, na se*uinte ordem: * conciliador fazia uma *reve leitura, so*inho, *o procedim*nto que seria *preci*do na *udiência e, ** segui*a, promovia * pregão d*s p**tes, con*orme a or*em estabe*ecida na pauta d* *udiência. Logo após a **trada das partes nas salas onde a* audi*ncias p*elimina*es eram *ea**zadas, *sse operador *n*ic*va ** lugares que cada uma d*ve*ia ocupa* à mesa: a v*tima deve*ia sentar-*e na frente do conciliador e à esquerda, e o a*tor do fa**, também à frente, do *ad* direito; em *azão do r*duzido *spaç* físico desses l*cai*, *uand* os a*vo*ados **mbém compareciam, 15 D**kheim (1989, p. 328) articu*a a teoria *o con**cime*to da re**ida*e social, situando-a no camp* *imbólico, no espa*o da* rep*ese*tações sobre o dizer e o fazer social, *preendido **lo tipo de re*ação q** ma*te*** para com o t*tem * o tabu. Além disso, em *u* teoria do conhecime**o, o a*tor e**abele*e a hipó*e*e sociológica de que as cate- **ria* da sensibilidade e do entendiment*, *o c*nt*ário d* afir*a*ão **ntiniana, *ão *ão i*atas, e *im, *onstruíd*s *ocial*ente. *ara ele, as repr**entações *oletivas s*o "[...] tão concr*tas quanto aq*elas qu* o indivíduo po*e t*r do *eu meio social: elas cor*espondem à m**eira pela qual ***e ser especial, que é * socieda*e, pensa as cois** de sua pró*r*a *x*eriênc*a." (*URKHEI*, 1*89, p. 51*). 16 Me*ece destaque a inf*rma**o de qu* essa duplici*ade de atos não está prevista n* Lei n. 9.099, de 1995. 17 Esse "*as*o a passo" constitui o *onjunto ** docu**ntos (cópia da *ei n. 9099/9* e da *arte es*ecial do Códi*o Pe*al, al** d* avisos, m*del*s de a*sentadas e ori*ntações diversas) organizad*s em *uas p*stas. 18 *ssa providênci*, de qualqu*r form*, tinha em vi*ta padroni**r o* c*iar r*tinas não *n*tit*cion*lizadas *f*cial- m*nte, *as, ao contrário, pessoa*, isolada*ente e resultante d* percepçã* d*sses atores quan** ao o*ere*imento da t*ans*ção pe*al. Todavia, esse m*do de reprodução das práticas n*o foi suficiente p*ra impedir resultados díspares no encaminhamen*o dos *rocedi*entos. A obser*aç*o de campo demonstr*u que m*smo em situações idênt**as, co*o, por exemplo, na *usência da vít*m*, os oper*dores tomaram sua* dec*sões conforme sub*etivid*des, que se argumentavam baseadas n*s informaçõe* ** termo cir*uns*anciado, ape*ar de esse documento *e* *onside*ado pe**s própri*s operado*es co** lac*nico e, às v*ze*, *ontroverso. Assim, a so*ução *ra apontou no sentido *a ex- tinç*o do fei*o, co* a digitação da corre**on*ente ata informando tal ausência, ora para sua continuidade, send* produzido par* tanto o termo de abertu*a de vista a* representante *o Mi*is*ério Públic*. EJJL Joaçaba, v. 16, n. 1, p. 107-130, jan./jun. 2015 115 Ver* Ribeiro de Almeida em muitos juiza**s, foram obriga**s a f**ar *e pé. Por *im, os documentos *e i*enti- **de *as partes e*am solic**ados *elo *o*c*lia*or, *ue dig*ta*a *a asse*tada inclusa em seu computador os *ados pertin*ntes e, e* seguida, inv*riavelme*te, instruía as partes de que e*as *omente poderi*m se *ani*e*ta* *uando fo*se* indagada*.19 O pró*imo ato c*nsistia na fo*mulação *a primei*a *ergunta, quas* mecanicamente * sempr* *irigida à v*tima: "O q*e aconteceu?" Em seguida, com *i*t*s a veri*icar se pe*manecia o conflito **tr* as par*es, *n*agava-lhe: "Como es*ão *s \cois**\ agor*?", po*endo es*a pergunta s*r su**tituída por: "Depoi* deste fato, ac*ntec*u ma** algu- ma \cois*\ entre vo*ê*?" In*ependen*e d* r*sposta, *assava-s*, então, p*ra a *róxima *ergunta, tam- bém dirigida à vítima *, em g*ral, formul*da da *eg*i*te mane*r*: "Qu*r que *sso vi*e processo ou quer acabar aqui?" 20 Chamamos a atenção para o fa*o *e que e*sa per- gu*ta transfor*a a garan*ia constitucional do process* *m uma am*aça par* a vítima, ap***r *e vir di*farçada da f*nalid*de de verifica* se essa pa*te desejava prossegu*r com o fei*o. *uando essa parte respond*a que não de*ejav* prosseguir, era elaborad* o ter*o de *et*atação, o qual, após assinado por todos os pa*ticipan**s, s*ria encami- nhado *o prom*tor de just*ça par* a*siná-lo e, em seguida, *o jui*, que elab*rari* a co*respondente s**ten*a h*mol*gatór*a, det*rm*nan*o o ar*uivamento daquele pr*- *edimento. Nesses caso*, além d* term* de retrata**o, também *ra c*n**ccio*ada uma as*e*t**a da au*iênc**, reg*str*ndo tal manifest*ção da vít*ma.21 Qu*n*o as vít*mas *firmava* n*o ter mais co**ato com o a*r*ss*r, ou *ue este havia modificado seu *o*po*ta*ento, o* seja, a pr*tic* delitiva não mai* se repet*ra, era-lh*, então, indica*a pel*s c*nciliadores, a re*ratação. Contudo, m**- mo n*sses casos, foi possível per*eb** cert* indecisão de algumas vít*mas **anto à adoção da re*ratação. Frases c*mo: "Eu tenho med* que ela vol*e a me p*ovoca*..."; "*eu medo é q*e isso volte a ac*nte*er..."; "Eu não s*i se **e pa**u de me ofender por*ue dei p*rte *ele" (indi*ando q*e * vítima *** * registro na de*egacia p*lici*l, *or outr* *otivo), *pontava* a insegurança da vítima acerca da efetivi*ade da m*- did* pr**o*ta. Em reiteradas ve*e* a retratação foi apresentada pelos conciliadores como medida ideal p*ra os *a*o*, justif**a*do que as *ít*ma* p*d*riam regis*rar novamen- te a agressão ou ameaça, se voltasse a o*orrer. E *s*a prática não foi exclus*va dos 19 Em to*as a* *u*iências as*ist*das, mesmo qua**o as p*r*es se sentavam um* *o *a*o da o*tra, a todo o moment* eram a*vertidas pel*s co*ciliado*es e pel*s promotor*s de jus*iça de qu* não deveriam dirigir a palavr* umas *s outras. Essa *r**ica to*nou impossível q*alquer diálo*o entre os envolvidos. 20 N*s ca*os em que a lei pen*l ex*ge * represe*tação da vítima *ara a pers*cu*ão c*iminal, ou *ua*do * ação penal era privada. *1 Re*salt*-se o ele*a*o número de ausências das p*rtes nes*as *udiê*c*as conciliatór*as e os cas*s em que ocorre * retr*tação da vítima, o que *emonstrou que * reduzido o n*mero de *rocedimentos ob*ervado* pelo* operado*es. *s ret*atações, que c***istem em ren*ncias *as víti*as ao direi*o de ação (e ao process*), têm o *ondã* *e extingu*r o fe*to, por meio do seu arquiv*men*o, logo apó* a *enten*a ho*o*og*tória *o juiz. É importan*e *essaltar que em al*uns ca*os essas retratações nã* res*ltaram da *oncil*ação en*re as parte*, já que est*vam ausen*es os autores *os fatos. 116 EJJL Joaçaba, v. 1*, n. 1, p. 107-1*0, j*n./jun. 2015 O co*senso na justi*a criminal do Rio de Janeiro... conciliadores, como *firma a orientação conced*da por um promotor de just*ça à vítima, em idêntica si*uação, a seguir *e*roduzida: De*x* *u explicar para a senh*ra. É clar* que é seu direito *r*sse**ir com o p*oce*so, mas te*do em vista que as co*sas estão cal*as, *á qu* * agr*s*o*a ** *udou, se a senh**a quis*r *rquivar este p*ocesso, *udo b*m. Se algum d*a *la (* *g*essora) vi*r a fazer a*g*m* cois*, a sen*or* poder* ir à del*ga- ci* * reg*strar a queixa. (inf**m*çã* *erbal). Em out*a a*diê**ia, **se mesmo promot*r de justiça t*m*ém *epet*u o "*ons*lho" para outra v*tima: "[...] *e, por v*n*u*a, e*e (autor do fa*o) continuar lhe ameaçando, o s*nho* vai à delegaci* e dá e*trada de novo." (informação verbal). *nterp*etei tai* ac*nselhamentos como uma *os*ível estratégia de i*du- ção das vít*mas a desistirem da açã* penal, u*a *ez que tais práticas *eduziam a qua*t*dade *os procedimen*os que c**gava* a s*r examina*os *elo j*i*. Ess* re- *resentação est*v* pr**ente no d**cur** de todos os con*iliador*s e**revist*dos, me*ecend* destaque o de uma conciliadora que, ao ser indagada sobre o se* pa*el n***ele Ju*zado, afirmou que "A f*n**idad* d* c*ncilia*or é *iminuir * quantidade de processo, p*r*u* o j*iz não dá co*ta." (informação verbal). **a, de *e*ta fo*ma, ta*s mecan*smos d* redução da prestação juri*d*cional *ambé* estão vinc*lad*s à r*pre*entação que e*se* ope*adores po*suem so*re * papel dos Juiz*dos Criminais, e*quanto órgão "**cificador do* conflitos". Sendo afirmado em algumas ocasiões que e**e era "o maior objetivo" do órg*o. 22 T*mb*m foi perc*bido o sentido d* autoridade *ue permeia o p*pel dos conciliadores, ainda *ue essa a*tori*ade ocupe o "andar infer*or" na estrutur* *ie- rárqui*a do* *peradores **e atuam nos Juizado* Especiais C*imin*is. Ex*mplo *es- sa represe*t*ç*o fi*ou d*monstrado em u*a audi*ncia em que *s partes, em ma*s de uma *casião, referir*m-se a u** conciliadora pelo título ** "Do*a Juíza", *ão *endo p*r ela corrigidas. Quan*o perguntada por que não *roc*deu d*ssa for*a, a conciliadora disse qu* er* p*e*iso impor a sua autoridade. Além diss*, essa *p*ra- dora c*nfec*ionava as assentada* e termo* das audiências, regis*r*nd* *eu nome p*ecedido pelo *ítulo de doutora, **sto que tais docum**t*s, após assinados, eram entregues às par*es, o que, des*a forma, mantin*a-as nessa ilusã*. Es*a prática r*- vestida *e auto*idade nã* c**res*onde a um caso isol*do o* idiossincráti** de um único operador. A auto*ida** *ecorr*n*e do poder decisóri* é atri*uída a *sses ope- radores pelo próprio campo jurídico e se reflete tanto no dest**o determinado ao p*o*edimento (s* prossegue ou se * ar*uiv*do), *uanto no tra*amento di*pensado à* partes (que* diz a *erdade e deve se* ouvido com mais atenção e tempo), sendo 22 A "mi*sã* de p*cificação" referi*a co**irm* a representaç*o neg*tiva que o confl*to tem *m nossa sociedade, como j* *oi pe*cebid* por pesqu*sado*es como *morim, Kant de Lima e Teix**ra Men*es (2005, p. 36). Essa form* de pres*ação *ão cons*dera o conflito como fenômeno est*utural, isto é, está na es*rut*ra da *ociedade e * perma*ente. EJJL Joaçaba, v. 16, *. 1, p. 107-130, jan./jun. **15 1** *era Ribeiro de Almeida sentida e repr*sentada nas pr*prias fala* e com*ortamentos de todo* os conci*iado- res, co*o, *m se*uida, *omentar-se-á. De cer*o q*e, ao cr*tério seletivo dos co*ciliad*res, so*ar*m-se ou*ros. Além da esfe*a *ecisó*ia dos co*cilia*ores, o tempo de*orrido e**re o *egistro po- licial e a a*diência prelimi*ar (em médi*, *e um a*o), bem co** as e*col*as dos prom**ores de *ustiça a**rca da* "penas" **erecidas *as transaçõe* penais, co*stit*- *ram mecanis*o* q*e com*lem*ntaram os critério* de seleção dos jur*sdicionados. O h*ato entre a data do registro do fato na delega*i* e a primeira audiência *o* apontado pela maioria dos operadore* do ca*p* *omo *e*p*ns*ve* pe*a evasão dos conflito* r*gi*trad*s, mas esse dado não foi visto como algo p*ej*dicial à efetivi- dade da prestação *urisdic**nal, pois os en**evistados *c*editar*m que tal ci*cun*- tância dete*minou a r*solu**o dos confl*tos so*iais pel*s pró*ri*s jur*sdic*onados, for* dos trib**ais. Es*a represent*ção pa*e*e indicar uma valora*ão *ositiv* do es- v*ziamento da f*n*ão dos juizados, n** se*d* perceb*da * i*portânc*a da função de concili*ção como própri* *o *udi**á*io. S*gundo *ma das c**ciliadoras entre- vista*as, esse lapso *em*oral "permitiria às partes *olocarem * ca*eça no lugar" (*nf*rma*ão verb*l), aduz*ndo ao fato de que as pa*tes *egi*travam * ocor*ido na dele*acia **ando e*tavam s*b fort* emoç*o *, portanto, "*ão *ensava* no que e*- tavam fazendo." (informação verbal). Ca*o * ví**m* manif*stasse *eu intere*se em prosseguir com o feito e o autor do f*to estivess* p*e*ent*, o concili*dor perg**tava a este último - logo em segui*a à fala da *ít*ma - se ele a*eitava a transaçã* pe*a*, me*iante leitu*a d* *r*posta já contid* nos autos * empregan*o a seguinte afirma*ã*: "Para est* *aso * promot*r de ju*ti*a **tá of*recendo a transação pena* *ue c*nsiste no pagamento *e [...]" (* in*ormava qu*l medida ha*i* sido imposta ao caso). O fat* de tal p*oposta de transa- ção penal já se enc*ntrar *reviamente anexada aos *u*os d*monstra a ausên*ia de possibilida*e de negoc*ação da **ansação pen*l, por*ue *omente restava *o autor do fato acei*á-*a ou nã*. Além disso, o promotor de *ustiça não p*rticipava das au*i*n- *ias cond**idas pelos c*nciliadores, quando h*via duplicid*de d*sse ato *e oferta *a transaç*o pe*al. P*r*anto, ne*se* casos, a of*rta de transa*ão p*nal não resu*to* do conse*s* en*re promoto* de justiça * j*risdicionado. E mais, os co*cilia*ore* não t*nham autonomia para al**r*r os termos da propos*a, *á q*e a *ferta da transação p*nal * atribuição exclusiva do *r*motor de justiç* (a*tigo 7*, da Lei n. 9099/95). Depois da manifestaçã* do auto* do f*to, as partes assinavam * *s**nt*da que reproduzia esse **o, o qua*, em se*uida, er* junt*do ao *roce*imento pe*o con- ciliador * encaminhado ao promotor d* j*stiça para requere* o seu arquivamento e *ste, log* depoi*, era d*ri*ido ao ju*z, p*r* homologar * tr*n*ação pena* a*e*ta, arquivando-se, em seguida, o p*ocedi**nto. Essa* audiências const**u*ram o prim**r* e, n* maior parte das vezes, o *ni- *o mo*ento em que fo* p**m*tido ao supo**o autor *o *ato se manifestar, já q*e nem sempre era ouvid* na *el*gacia po*ic*al, p*r ocas*ã* da lavra*ura d*s termos circunst*nciados. *ss*s "termos" eram *la*orados *om uma des*rição s*cinta d*s 11* EJJL Joaçaba, v. 16, n. 1, p. 107-*30, jan./jun. *015 O consen*o na justiça crim*nal do R*o ** Janeir*... fatos e a tipi***aç*o d* infração pena* pra*ic*da. Sua aparência, reda*ão e formato se assem*lhavam aos dos *eg*stros de Oc*rrência, docu*entos que ger*lm*nte ini- ciam a i*ve*tigaçã* *o*icial e o inquérito po*icial, os *uai* i**truem os procedimen- tos dos cr*mes *ue *ão da compe*ência de outros órg*os judiciais, como a* varas cri- minais e o tri*unal do júri. São, portan*o, d*cum*ntos que classificam as prá*icas e as pessoas, mas de forma *otalmente assis**mática. No campo ***tinado ao registro do motivo do crime, *or exemplo, foi comum encontrar a expre*são "não identifi- *ado" ou "outro*". Es*a fo*ma genérica d* classificar conced* aos profissio**is que *n**rpretam e apl**a* a l** um espaço amplo de *iberdade. As possi*i*ida*es d*s*o adv*ndas são inúmeras e v*r*ávei*, co*o já *firmou Ka*t de Lima (199*a). Caso a pro*osta de transação p*nal *osse rejei*ada pel* suposto auto* do fa*o, *ste seria novam*nte i*timado pessoalmente para o*t*a tentativa de tra*sação penal, dessa *ez, real*zada pel* ***re*entan** do Mi*istéri* Público. Nes*a segun- da audiê*ci* p*elimi*ar, ma*s *ma vez, s*ria ofe*e*ida pel* promoto* de *usti*a a *esma pro*osta já *ferecida pe*o conciliad** n* prim*ira audiência, * of*r*cida* ao aut** do fato as m*smas alt*rn*tivas: aceita* a *ro*o*ta ante*iorm*nt* feita ou n*o. A repetição **s** *udiên*ia levou * r***exão acerca da *esconsideraçã* da manifes- taç*o da v*ntade *essa pa*te. Em outr*s *a*avr*s, *uand* *ceita a t*ans*ção penal, a man**estação d* vontade do autor do fato é consider*da suficiente, já que não se real*z* nova audiência para con*ir**r essa manife*t*ção. Todavia, quando o autor do fato rejeita a proposta é marca*a nova audiê*c*a para insis**r no ofe*ecim*n** da mesma proposta, * que sig*ifica que a p*i*eir* manifes*aç*o foi desconside*ada. *e**e* cas**, **rmanecendo re*e*tada a proposta d* transação penal (*m r*ríssi*o* casos), seria ofer*cida a denúnc*a c**tra o autor do fato, * o represen- ta*te do Ministé*io Público, requ*reria ainda ao ju*z a marcação d* audi*n*ia de i*strução e j*lgamento e a intim*ção das partes * *es*emun*as previamente a*rola- das nesses proced**entos. O r*cebime*to da de*úncia pelo juiz iniciaria * processo p*na*, propriamente di*o, a pa*tir do qual seriam realiza*a* to*** as fase* proc*ssu- ais: de conhecim*nt*, instrução p*o*atória e decisória. Como es*a fase oco*re **ós * o*erecimento da t*a*sa*ã* penal, ela não foi examinada nesta pe*quisa. Em re*ação à pa**icipação do* sup*stos a*tores *os fatos, houve unanimi- dad* entre o* co*ciliadores reconh*cendo a reduzida *ração de tempo empregado *or eles, se comparado ao que é d*s*onibilizado à víti*a. *od*via, es*a reduzida participação *ão foi entendida co*o *ator *r*judicial à par*e autora *o fato. P*r ou- tr* l*do, também foi p*rc*b*do ce*to consenso sob*e a p*esunção de v*racida*e *as info*ma*õe* das vítima*, c*nform* d*c*arad* por u*a conc*liad*ra: "[...] quem re- gistr* prim*iro * termo ci*cun*tanci*do é c*nsi**rado vítim* e *sso tem mais peso." (inform*ção verbal). Va** dizer, enq*anto a decl*ra*ão da vítima er* d*tada *e ve- *acidade, a do ac*sado se pre*u*ia inv*ríd**a, o q*e invertia a lógica da pres**ção de ino*ê*ci*. Não se pode e*quecer, incl*si*e, **e, elab*rado *a delegacia po*icial, o termo circunstanci*do é reve*tido de fé pública e, portanto, poss*i fo*ça probatória. Som*da tal **rcu**tância à diferença de tratame*to em *irtude da oportunidad* d* EJJL Joaça*a, v. 16, *. 1, p. *07-130, ja*./j*n. 2015 119 V*ra *ibei*o de A*m**da man**estação que é oferec*da à *ítima e ao supos*o autor do fato, é possí*el inferir que ness*s audiênci*s há u*a hi*rarq*ia entre *s afir*açõ*s da *efesa e da acu*a- ção * *ssa d*sti*ção afast* a ló**ca da ampla defesa23 e d* presunção *e in*cênci*.24 N*s*es *asos,o diálo*o comument* repro*uzido *ntre o conciliador e o *u- po*to autor do fato se inicia*a c*m a re*li*ação da *eguin*e pe*gu**a do concilia- dor: "O promoto* de jus*i*a *stá oferece*do para este fato a t*ansação p*nal de.... (o con*iliad** repet*a os t*rmos con*id*s no docu*ento e*ab***do pelo *romot*r de justiça). * (a) senhor (senhora) acei*a?" Para *ompreender * dinâmica do* atos promovidos em seguida, tr*nsc*eve- -se a seguir um *os casos ob*ervados e q*e versou sobr* o crime de desa*ato (p*e- visto n* artigo 331, do Código P*nal). *omo seri* percebido na maioria das vezes, a audi*ncia contou exclusiv**en*e c*m a pr*sença do suposto autor do fato, de*a- compa*h*do de advog*do. Assim que este entregou *e* documento de identidade à conci*iad*ra, c*meçou a *ontar sua v*rsão do* fato*, *em que lhe fosse pe*guntad* qualquer *oisa. E dis*e * se**inte: No **a d* fato *stava "pe*ando carona" no carro de *m *migo, ap*s o ex- pediente de tr*balho e que ao chegar próximo a m*nh* residência, nós avistamos uma "*litz" policial, *ealizando a *pe*ação d*nominada de "Lei Seca". Como já *avía*os c*mbi*ado, este ami*o passaria a noite em minha casa, po*s no di* segui*te a gen*e *a via*ar bem cedo a trab*lho. (**usa) * meu a*igo teve que *st*cio*ar o carro dele em u*a vaga na rua, p*rq*e lá em casa n*o te* gar*gem e quando acabamos de *escer *o veícu*o *om*s abordados por dois polic*ais, a*o*tan*o s*as arma* para *ós dois. (pausa) E*es chegaram gritando, mand**do a ge**e c*locar * mão na cabeça e nos revistaram. (pausa) Eu f*quei r*vo*tado com i*so, porque est*va cansa*o e achei *u* el*s e*tavam exageran*o, por is** disse aos p*lici**s que eles deveri*m *star "c**rendo atrás de *andidos" e n*o in*omodand* pessoas trabalhadoras e hones*as como eu e o meu am*go e, p*r est* *az*o, um d** po*iciais disse qu* aquilo era des*cato e *ui* me obriga* * fa*er o te*t* do *afô*etro, mesmo eu avisando que não era eu quem e*tava diri*indo o *e- íc*lo. (pau*a) P*r isso, ele me d*u voz de p*isão e me levou pra de*egacia. (i*formação *erb*l). Em segui*a, o *uposto autor do fato en*regou à conciliadora *m a*estado mé*ico que justificava a im*ossi*ilida*e de c**parecimen*o do tal amigo que fun- *ionar*a como sua testemunh*. A c**ciliadora, *em manifesta*-se sobre tal de**ara- ção, i*formou-lhe *ue "Para aquele caso o promotor de just*ça tinh* oferecido duas ces*as b*sicas, ca*a uma no valor de R$1*0,00 (ce* reais)" (inf*rmação ver*a*), as 23 O p*i*cípi* *a ampla defesa está, s*g*ndo a doutrin* jurídica brasi*eir*, c*nsag*ado inciso LV, *o artigo 5º, d* Cons*ituição da Re*úbli*a de 198*, com a seguinte redação: Art. 5º Todos *ã* i*uais per*nte a *e*, s** dis*inç** de qu*lquer nat**eza, garantindo-*e aos *rasileiros e *os estrangeiros resid*ntes no País a inviol*bilidade d* dire*to à vida, à liberdade, à igu*ld*de, à s*g**ança e à *ro**ie*ade, nos termos seguin*es [...] *V - aos litiga*tes, em processo judici*l ** administra*ivo, * a*s acusados em ger*l são *ssegur*dos o con*raditório e *mpla defesa, com *s *e**s e r*c*rsos * ela ineren*es (B*ASIL, *014, p. 2*). 24 O pri*c*pio da *r*su*ção d* inocência do acusado, p*r outro lado, es*á previst* na Con*titu*ção de 1988, *o artigo *º, i***so LVII, com * segu*nte *e*ação: "Ningu*m **rá considerad* cul*ado até o trânsit* em julgado de sentença penal conde*atória." (BR***L, 2*14, p. 21) 120 E*JL Joa*aba, v. 16, n. 1, p. 107-1**, jan./jun. 20*5 O conse*so *a justiç* crim*na* d* Rio de **neiro... qu*is pod*r*am ser pa*as d* uma só vez, se i*so *osse interes*a*t* para ele. Contudo, nesse caso, o su*ost* aut*r *o fato reagiu, inda*ando: "Quer di*er que eu *ou agre- dido e a*n*a *enh* que *a*a* a cesta básica?" (informa*ão ver**l). *o *uvir e*** indaga*ão, a conciliado** justifico* *ua **e*ta, alegando que o *romotor ** justiça te**a se apoiado n* termo ci*cunstanciado registrado n* d*lega- cia, em*ora sem reve*ar o se* conteú*o *o infr*tor, qu* també* não lhe pergunt*u. Mais t*rde, ao te* a*e*so àquele **o*edi*e*t*, *oi p**cebido que a versã* *oli*ial af*rmava sucin*am*nte * se**inte: durante a ref*rida operaç*o, "dois *lementos sus- peitos" pararam o ve*culo s**re a ca*çad*, próximo ao l*ca* onde acontecia aquela "blit*", abandonando-o em segui*a, "[...] em c*ara *emon*tra*ão de que t*ntavam se e*adir daquela o*er*ção." (informação verbal). Foram, *ntão, p*rs*guidos e, ao serem abo*dados, aparentavam estar *isi*elmente *lcoolizados, **ndo o autor do fato "part**o para ci*a" do po*icial, de*re*peitando-* *m serviço. Mesmo s*m con**cer essa versão, o jur*sdicionado insist*u que "falava * **rdade e que poderia *r*var" sua ale*ação, se pudesse *razer * seu amigo em o*tra oportunidade, *u s* fos*e marcada uma *ova aud**ncia para "dar tempo do amigo se recuperar." (i*formação *er**l). A conciliadora ret*ucou que po*eria m*rcar *ma nova aud*ência, *as es*a seria conduzida pelo promot*r de *u*tiça, o qu*l "não era mole, não" e que esse o*erador "difici*mente não lev*ria em *onta o d*po***nto dos policiais", complementando esta af*rmaçã* com *m cons*lho: "Na *inha opiniã*, acho melhor que o senhor aceite a transa*ão penal, *orqu*, afinal da* c**tas, não ficará regis*rado em sua f*lha penal." (in*or**çã* verb**). Ta*s pala*ras foram pro- *unciada* em tom que *eirou a *meaça, tendo a concil*adora au*e*tado o volum* de s*a *oz enquanto as proferia, **ém d* que desfolha*a o* a*tos daquele procedi- mento, *arand* o olhar sobre det**minado tre*ho de suas *ágin*s, como s* tivesse lido alg*m fato ou notícia desconhecido do juri**icion*do. Este, por out*o lado, não foi in**r*ado que a segunda audiência, embora re*liza*a pelo promotor *e j*st*ça, *ra a mesma au*iência p*el**inar e somente adota** na* h*póte*es de não aceitação da transa*ã* pena* nesse *rimeiro mo*ento. Ai*da *ouve uma t*ntativa de o jurisdicio*ado *etrucar essa oferta, alegan- do m*i* uma vez que não havi* prat*cad* a *nfr*ção, mas, ao final de algun* in*tan- t*s, dian*e da im*ass*vi*ade da **n*ili*dora que lhe dizia: "* sen*or é quem sa*e!", acab*u acol*endo a proposta, embora demonstrand* cert* ind**isão ne*sa escolha, poi* declarou * segu*nte: "Meu medo diss* é qu* eu faço concurs* *úblico e se e* não acei*ar, isso vai ficar registrado e me tra**r problemas [...]" (infor*ação verb*l). A conciliadora, entã*, lh* informou *ue, ao en*rega* * última cest* básic*, aquele "proces*o"2* s**ia ext*nto, *as que o ju*i**icionado nã* **deria co*eter ne- 25 * emprego das expressões "processo" e "procediment*", como palavras sinônimas, denot** não *xi*tir nen- huma d*ferença entre elas para os operadores. EJJ* Joaçaba, v. 16, n. 1, p. 107-130, jan./j*n. 2015 121 Vera Ri*eiro de Almeida nhum outro fato crimino*o, sem, no e*tanto, *firmar pa*a **e *ual seri* o p*azo l*gal pa*a ser s*b*eti*o novam*nte a transação penal.2* No caso des*r*to, as omissões ou in*orm*ções inexa*as, bem com* as re- pr*sentaçõ*s preestab*lecidas *ob*e a *o*ma *e produçã* da verdad* dos f*t*s fo- ram *ete*mina*tes para a **tenção d* transaçã* penal. Não foi revelado ao jurisd*- cionado seu *irei*o de recu*ar a transação penal ou *fe**cer uma *ontr*propos*a. Tampouco lhe *oram info*madas as c*nsequência* dessa eventua* re*usa. A ênfase *o conte*do do ter** cir*unstanc*ado - *onsiderado com* pr*va s*fic***t* *ara agra*ar * situação do autor do fat* cr*minoso -, mui*o embora caracterizado *elos próp*ios operado*es entrevistados como documen*o *a*ô**co e antagônico, foi de- ter*inant* para a acei*ação da propos*a de tr*nsaçã* pen*l. Val* dizer, nesse caso, *ue o termo circunstanciado foi utilizado como instrumento de ame*ç* e *e desva- lo*ização da versão *ontada *e*o au*or do fato cr*minoso. Por outro *ado, a audiência pre*im**a* pod*ria *ignif*car a possibilidade d* diál*go e do confronto entr* a ver*ão d* suposto autor d* fat* co* a das vítimas - nesse caso, os policiai*, j* que o crime foi des*ca*o. To*avi*, sem a presen*a desse* profis*ionais, a c*ntr**ie*ade de ta*s argu*e*to* restou in**utí**ra. Outro dado inter**sante é o signifi*a*o que essa audiência adq*ire quan*o *ealizada pel* *romoto* d* just*ça. *r*ta-se d* m*smo ritual que, no en*anto, a*qui- re c**otação diversa. Se*undo *lguns entre*istados, quand* re*li*ada pelo conci*ia- dor, tal *udiência seria "*ais *ácil" **ra * **tor *o fa*o c*imino*o. No ent*n*o, s* r*- alizada pelo *romotor de justiça, seria mais *evera, p*is na *isão dos conc*liad*re*, o ó*gão de *c*saç** "não er* mole" - *xpr*ssã* mais t*rde traduzi*a com o sentido de que * p*omotor de justi** seria uma "pe*soa séria", "expe*i*nte" e que "não se deixav* levar por qua*quer al*gação", ou que "sabia quando a part* estav* men*in- do" - *sta última express*o era empregada em tom *parentando acon*elhamento, c*n*udo, *uito pró*imo * ameaça. Ess* observação é *sp*cialmente importante, na medida e* qu* a acei**ção da transação *enal pressup*e um* manifestaç*o da von**de do autor do fato *rimi- noso, como res*lta*o c*ns***nte das circunstâncias e dos fatos *elac*onad*s à própr*a *ceitação da me*ida. *oda*ia, pe*o* dis*u***s observad*s, foi pos*ív*l inferir que, na r*p**sentação d*s concil*ad*res, os promotores de just*ça estavam investid*s de u* pode* *obrenat*ral, *apaz de desc*br*r (por meio de alg*ma revelaç** *ilagrosa e não p*oveniente *o fato) a v**dad* ou a mentira de de**rmin*da d*c*araçã* * **ontar qual seria a verdade processu*l indic*da pa*a *ada fato e*aminado por ele. O* efeito* desses discursos sobre os jurisdicionad*s **t*vam longe de a*can- çar o *onse**o. Ao con*rário, *nculcavam nos ac**ados a i*e*a *e que, mesmo *erí- dica, suas al*gações n*o seriam *onsideradas, *lém d* as*inalar o risco de l**s ser *6 D* acordo com * Lei n. 9099/95, n*o será *plicada a tr*nsação penal quando o agente for beneficiado ante**or- *ente, no prazo de cinco a*os, pela *plicação d* p*na restri*iva ou multa, nos *er*o* do § 2*, incis* II, do seu artigo 7* (BR*SIL, *014, p. 735). 122 EJ*L Joaçaba, v. 16, n. 1, p. 107-1**, jan./jun. 20*5 O consen*o na justi** criminal do *io de Janei*o... impu*ado o título d* mentirosos. Es*a representação indica uma re*ação co**istente en*re o objet*vo *u finalidade de cada fase nesse ri*ual, no qu** a au*iênc*a promo- vida pelo *rg*o de acu*ação *eria uma úni*a finalida*e: a de impor maior rigor na *plicação *a transação pe**l. Também a "aur* de *utoridade" é significativa nesse espaç* territorial. Nos Juizado* Especia*s, os e*paços físicos são pree*chidos po* det*rminados ti*os de sub*etiv*d*de social, is*o é, é esperada e a*eita tanto a pos*u** *mpon*nte dos opera- dores quanto é e*pera*a e impo*ta a humil*ad* e a submis*ão dos jurisdic*onados. Dessa forma, esse te*ritór*o * representa*o *elo ex*rcí*io *o temor que e*ses funcio- nári*s, enquanto autorid*des *egais, exe*cem. Al*m diss*, os rituais ne*se ambien*e s*o p*uco v*síveis p*ra os *urisdic*o- **dos que dele* participa*. Não se p*rcebe uma rela*ão entre a eficácia simból*ca dos atos e a nece*sária compreens*o das pessoas sob** aqui*o que efetivamente está sendo *ratica*o. Não *á se*uer a preocup*ção em informa* a*s juris*icio*ados os significado* e as c*nsequên*ias d*s atos * das *rá*ica* rituais pr*movid*s. Esse si- lêncio privil*giou * dú*ida acerca d* su** finali*ades, po**ncializando o efeito do te- *or e da insegura*ça, diante do desconheci*o, d* in*ntelig**el, do inatingível. Dessa forma, * efi*ácia simbólica (segundo a qu*l o símbolo, par* *unci*nar, deve ser **- nheci*o *or todos), que poderia ser rep**duzida para apaziguar as diferenças * *s conflitos, não a*ontece, e a aplicação de u*a medida com **r***r penalizador vai se tornando u*a c*is* má*ica, uma co*sa que n*o é en*e*dida por todos. M*s essa ininteligibilid*de não acontece so*e*te com o *upost* **tor do fato, mas também c*m a v*tima. Isso foi *vi*e*ciado, *or exemplo, quando *o fin*l *e uma audiên**a prelimi*ar r*a*i*ada *or um promot*r de jus*iça, ao receber a assentad* *ara *e* assin*da, a parte que *igurou como v*tima daqu*le processo ali exam*nado ind*gou *nde *e*eria c*loca* sua assinatu*a no do*umento e, ao ser informada q*e havia um espaço des*inado à "vítima", quis sa*er **rque *l* era a vítima. De tudo que foi dito, depr*ende-*e, s*m dúvid*, que, n*s práti*as dos juiza- d*s, o **ocesso apar**e como uma ameaça ao cidadão e não como u*a gar**tia a ele, como afirma * di*curso constitucional. Na prátic*, a trans*ção penal *erde o *i*- nificado do consenso, pois se transforma em uma al*ernativa para se evita* *m "m*l maio*" q*e, ness*s casos, são as audiê*cia* preliminares realizadas pelo *romo*or de just**a, j* qu* se presu*e que *sse operador semp** acolherá *s declar*ções *a* vítim*s como ver*ad*iras. A ameaça maior, que aparece ao final da argumenta- ção dos *ntrevistados, é sempre o *rocesso que, no discurso *ons*i*u*ional, *parece como garan*ia do acusado, e*pec*alm*nte no âmbito do p*ocesso penal, *o q**l im- pera o prin*ípio do in dú*io pr* reo *omo *on*e*uênc*a da p*esunção de inocên*ia. A*sim, os *ato* *le*ados pelas partes *os s*stema* em que a presunção de i*o*ência opera *ro r*o têm que s*r conclus*vamen*e compro*ado*, pois, s* a *rova deixar dúvida, * absolvição * **evit*vel. EJJL Joaçaba, v. 16, *. *, p. 1*7-130, jan./j*n. *015 123 Ve*a Ri*eiro de Alme*da A in*ersão da l*gi** da presunçã* de inocên**a no **stema *os juizados p*d* ser demo*strada *a declara**o de um dos conciliadores ac*r*a do seu entend*men*o sobre a recu** d* transaçã* p*nal pelos supostos autores do* fatos criminosos: N*o tem nenhum problema n**, *o*que eu vou encamin*ar o pro- **dimento ao promo*or de just*ç*, abrindo-*he v**t*s e e*e cert*- m*n*e vai conseguir fazer * autor do fato aceit*r * tran*a*ão. Ele tem mais poder de persuas*o qu* eu e, além do mais, a pa*t* *abe que co* ele não t*m muita conv*rsa, *o*qu* ele vai logo col*cand* o sujeito n* *eu lu*ar. (informaç*o verbal). Indagado s*bre que "luga*" ser*a *sse, afirmou: "*ra, o do a*tor do fat* c**minoso!" (info*mação v*rba*). Es*a r*p*esent*ç*o sobre a "habilidad* persuasiva" do promotor de justi*a, que talvez fosse melhor d*signada como *oder de imp*sição da trans*ção penal, f*i t*mbé* obs*rvada n* fala d* outro con*iliador transcr*ta a se*uir: A palavra do Dr. [...] tem mais p**o. Ele sabe usar as exp*es*ões certas co* as *artes, para contê-l**. Porque *s vezes, *las *icam **ui se acu*a*do: "é men*ira dela, é m*n*ir* dele!" Às vezes, um *ica com deboche do outro e ta*. Aí *l* (o promotor) dá uma rep*imenda mais forte e *las param." (*nfo*ma- ç*o *er*al). Pel*s discursos do* concil*a*ore*, é pos*í*el **ferir qu*, em s*as re*resen- taç*es, os pr*m*tores de jus*iça estão *nvesti*os de um p*der sobre**tural, **ri- bu*ndo-lh** a capacidad* de de*cobrir, mediante algu*a revelação milagro*a * não prov*nie*te do fato, a verdade ou a mentira de determ**ada declaração e apontar qua* é a verdade dos fa*os. *s efeitos **sse dis*urso **bre * jurisdi*io*ado es*ã* lon- ge de alcanç*r o consens*. Ao contrári*, incul*a-lhe * ideia de que, m*s*o verí**ca, sua alegação *ão será co*sid*rad*, alé* de assinala* o risco d* *he ser **puta*a a peja de men*iroso, ca*o **a versão não *esu*t* exitos* no em*ate *o* aque*e pro- mo*o*. O *utor do fato é levado * ac*editar que sua defesa *ão será con*id*r*da ou *ceita no processo e, em face d*ssa cr*nça, suporta a *edida q*e lhe é *mposta, mes- mo nã* se consideran** "culpado" p*lo compor*amento que lhe f*i *m**ta*o; não se pode dizer *ue **, nesse *aso, *utonomi* *e *u* vontade, como p*rte da dout*ina jurídica afirma. Esse *gir rev*stiu o ato de matiz intimidatório. O assentimento do ju*isdic*onado, nesses *asos, ao cont**r*o d* t*ori* *aberm***ana,27 não *e caracteri- 27 Haberma*, filósof* a**mão, autor da **s* d* agir com*n**at*vo, é amplamente r*produzid* p*l* doutrina nacio- *al, emb*ra su*s concepçõe* se apliquem às sociedades nas q*ais a* pessoas *ão conside*adas iguais, p*is, para esse auto*, é pr**ordial que na comun*caçã* to*os os inter*ssa*os possam part**ipar do discurso e que todo* te*h*m oportunidad*s i**nt*cas de argumentaçã*, o* seja, tal noção est* estruturad* e* torno d* ideia de emancipação hu- mana (HABERMAS, 2003, p. 36). *ara o autor, qu*ndo as *ess*as che*am a um acordo - não impos*o, *as re**e*ido e consc*ent*, mesmo tendo que fazer co*cessões - o entendimento resultante é * que há de ma*s b*né*i*o * viá*el para *et*rminada s*ci*dad*, funcionando o d*álogo como um mecanismo necessário p*ra se garantir a liberd*de in*ivi*u*l (HABERM*S, 2003, p. **). Vale dizer, *ssa concepçã*, ainda que *ão tenha comprom*sso empírico, p*rte *o p*nto d* vist* de uma so*i*da*e composta por *nt*rl*cu*or** *ue s* veem em pé de *gu*ld*de diante do E*t*do e onde o tra*ame*to jurídico privile*iado e desigual não é admissível no espaço púb*ico, razão *ela qual merece 124 EJJL Joaçaba, v. 16, n. 1, p. 107-130, j*n./ju*. 201* O consenso na j**tiça *ri*inal do R** de Janeir*... zou c*mo *e*ultado de um consenso, e, ao *esmo te*po, *ão *e p*de dizer q** está manife*ta a auton*mia da vontade *aiomariana28 na concret*z*ção *o ato que aceita a tr*nsação penal. O que se percebe* nas práticas dos juizados observados foi q*e todo * r*tual da apli*a*ão da transação penal não teve a finalidade de resolver o *onflito, ou de *n*rentá-lo *e modo a f*z** com que os jur*sdi*ionados saiam d*li com a certe*a d* que foram atendidos. *u*to **nos o ritual estava voltado par* identifi*ar o *onfl**o social *ue *er*u *quela audiência. De tal man***a, a tra*sação penal *oi representa- da como imp**ição de pena, uma v*z qu* as partes não fa*am e o "*cordo" é impos*o. * transação penal, instit*to inser*do no *osso sis*ema proce*sual penal, vai se ada*- tando à força, * finalidade es*ecífic* desse modelo: s*bmeter o acus*do à pen*. Essa prática confir*am as palavras *e Ka*t de Lima (1995, p. 63), a* analisar o proc**i- mento do *úr*: "O no*so modelo impede a *egociação, o a*ordo, uma vez iniciado o *r*ce*so, porq*e inqui*it*rialment* já se colhera* in*ícios da existência do d**ito, da int**ç** e da culpa do acusad*, qu* deve *onfessar, ar*e*ende*-*e e pu**ar sua culp*, s*b*e*e*do-se à pen* *ara se re*nte**ar, purific**o, ao sis*ema." A obser*ação das *rátic*s demons*rou que mesmo nas s*tuaçõ*s em que os *cus***s *iziam ter prova em favor de *ua inoc*ncia, fo*am indu*idos a acredi*ar na fragilidade desta*, diante da afirm*ção s*gu*do a qual o promotor de just*ç* "levar*a em cont*" somente as d*c*ar*ç*es polici**s. Es*a afirmação rep*e*enta a prevalên- cia do conte**o dos te*mo* circunsta*ciados (*ocumentos el*bor*dos pe**s agen*es esta*ais), os quais se baseia*, quase exclusivame**e, *as afi*maç*** da vítima. Con- *rib*iu tam*é* p*ra a red*z*da importân*ia da fala d* autor do f**o cr*min*so a notíc*a de que * *rgão de acusaç*o "nã* era mo*e" - expr*ssão mais ta*de t*aduzida pe*a conci*iadora com o sentid* de qu* o refe*ido promoto* é uma "pe*so* sér*a", "experiente", *ue "não se deix*va levar p*r qualquer aleg*ção" e "s*bi* *uando a parte *stava ment*ndo" - ass*verada em tom aparentando aconselh*mento, contu- **, muit* *róx*m* da advertência, ou até mesmo da ameaça. Essas ob*e*vações são espec*alment* *mportan*es, na medida em que a aceitaç** da transação p*nal press*põe uma manifestação da vo*tade, com* resul- tado cons*iente d*s cir*unstâncias * dos *atos r*laci*nados à própria acei*a*ã* da medida pelo jurisdicionad*. cuidado * citação de Habermas pe** doutrina jurídica br*sileira, conside*ando que * no*so *rdenamento suporta institutos *ur*d*cos que tradu*em mecanism*s *ierarquiza*os e pr**ilégios, *e que s*o exemplos, entre outros, as c*tegori*s da hipo*sufic*ê**ia, os privil*gios proces*uais e o in*ti*uto da prisão especi*l. 28 Per*ira (19*7, p. 327-331) é um civilist* *lássico na doutri*a nacional e re*ere**ado por sua tese sobre a validade *os atos jurídic*s pautados n* auto*omia da vontade. Seg*ndo ess* aut*r, todo ato jurídico se originaria de uma emissão ** vontade (produzida em conformidade com a ordem *uríd*ca), *e tal *o*m* que a autonomia da v*ntade *ignifica*ia *ue o indivídu* é *ivre de, pe*a declara*ão de sua própr*a vontade, e* con*ormi*ade com a lei, criar dir*ito* e c*ntrai* *b*igações. Em se**ida, o doutr*nador aponta os defeitos d* negócio *urídico, referind*-se aos "vícios do c*nsen*imento" (entre os qua*s es*a**am o erro, o dolo e a coação, ladeados p*los "ví**o* s*ciais", qu* s*riam a simulaç*o e a fraude), al*m ** esclarecer **e qu*ndo é rompido o binômio vontade-norma l*gal, o at* se forma, *orém, mac*lad* ou inquinado de um defeito, constituind* *a*s vícios na *uptura do equilíbrio dos elementos essenciais ao negóc** jurí*i**, causando su* i*validade (PEREIRA, 199*, p. 350-380). EJJL Joaçaba, v. 1*, n. 1, p. 107-130, jan./j*n. 2015 125 Vera Ribeiro de Almeid* Dessa forma, perceb*u-se certa homogeneidade na represent**ã* acerca da pres*nçã* de veracidade da* informações das vítimas, m*recen*o destaque a s*guint* a*irmaçã* de uma *onc*liadora entrevistada: "[...] quem *egistra primeiro o t*rmo c*rcunsta*ciado é considerado v*ti** e is*o tem *ais pe*o." Vale dizer que a val**i*ação d* ver*ão das vítim*s *e reveste de "pré-juízos" em se* favo* e ac*rreta, em *onse*uência, a **sval*rização d* ver*ão *o* supostos *utores do fato. *m outras palavr*s, se a decla*ação *a vítim* é *otada de veraci- dade, a do acus*do s* pres*up*e inverídica, o que inverte a *óg**a da pre*unção d* inocência. *ssim, a de*constitu*ção ou invalid*ção da presunçã* de culpa - q*e p*r- meia a instruçã* *riminal - c*nstitui pesado ônu* p*r* o *urisdi*ionado, que s* v* in- cumbido do dev*r de combater e afa*tar provas *econhecidas por su* s*periorid*de, *or*ue elaboradas pel* autorida*e polic*al e, assi*, decretadas pelo juiz. Dessa for- ma, em *ace do pri*ilé*io ** mani*e*tação da *í*i*a, inf*re-se qu*, nas audiên*ias de conciliação, há uma hi**arquia entre as afirmações da defesa e da *cu*****, e essa d*stinção a*asta a lógica da parid*de de t*at*mento, da am*la defesa e da pres*nçã* d* in*cênc*a def*ndidas *outr*na*iamente. Ao mesmo passo, é curi*so p*rceber *u* o argument* que def*nd* a ideia de que o jur*sd*cionado conscien*emente man*f*s*a sua *ontad* de ace*t*r a p*na - tal como a *outrina j*rídica brasil*ir* amplament* difun*e - es*á *trel*da à pre- sunção de qu* ele *ge dessa forma porque a presta*ão jurisdicional *erá sempre injusta, imparcial ou *emorada. Tal r*present*ção sobre a justiça * o papel do pro- cesso pe*al brasil*i*os tra*sforma o direito d* *eceber a prestação *urisdici*nal *m uma opçã* fatal e repres*ntada p**o a*ágio popular "entre a cruz e a cald*irinha". 29 Longe de co*firmar o ideal do model* de ju*tiça promovido em um Estado Democrático *e D*reito, essa representação reafi*ma a noção de que o pro*es*o *e- nal br*silei*o n*o é um *nst*umento de defesa *o cidadão. Referênc*as ALME*DA, Ve** *ibeiro de. Insegur*nça *u**dic* na transação penal. Revista Fo- rense, Rio d* Janeir*, *. *12, p. 2*5-291, nov./d*z. 2010. ALMEI**, Ver* Ribeir* de. 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